二、故意傷害罪與隨意毆打構(gòu)成尋釁滋事罪在實踐中的認(rèn)定

尋釁滋事罪和故意傷害罪的成立一般是以行為實施達到一定程度或造成一定后果為條件，如故意傷害罪是以侵害達到輕傷以上才能成立，而隨意毆打他人要達到情節(jié)惡劣才能構(gòu)成尋釁滋事罪，司法實踐中，常以致一人以上輕傷或三人以上輕微傷作為情節(jié)惡劣規(guī)定之一。因此在認(rèn)定這兩種犯罪時應(yīng)同時考慮行為及結(jié)果，尤其應(yīng)以在一個特定不間斷的時空內(nèi)實施的行為為對象，再根據(jù)行為的情節(jié)、結(jié)果的輕重，予以認(rèn)定罪與非罪及此罪與彼罪。

在實踐中在對這兩種行為定性時，又可分為兩種情況：一是只有一個行為，具體指行為的時間、地點、雙方當(dāng)事人在整個過程中都沒有改變;二是指行為可根據(jù)時間、地點或雙方當(dāng)事人的不同而分成不同的階段。對于第一種情況，可根據(jù)各罪的犯罪構(gòu)成要件進行認(rèn)定，一般比較簡單;而第二種情況則比較復(fù)雜，因為在不同的階段，行為人的主觀故意往往會發(fā)生改變，所采取的手段、方法也會因不同的情境而侵害不同的社會關(guān)系。特別是對先挑釁不成、事后又進行毆打的行為的認(rèn)定一直成為司法實踐中爭論的問題，對此，筆者認(rèn)為關(guān)鍵是看前挑釁行為與后傷害行為是否連續(xù)不間斷發(fā)生，且后傷害行為的主觀故意及侵害對象與前挑釁行為有何聯(lián)系，如果前后兩行為有一時間上的間斷、空間上的變換，并且是針對前一行為有關(guān)的當(dāng)事人故意進行傷害的，那就應(yīng)以故意傷害罪定性，否則只能以尋釁滋事罪論處。具體從以下兩方面進行討論：

(一)前后兩行為在時空上是否特定連續(xù)

司法實踐中，對尋釁滋事罪和故意傷害罪定性容易產(chǎn)生混淆的情況，主要發(fā)生在行為人先在a地有一無理的挑釁行為，如：欲實施強拿硬要;隨意毆打他人;追逐、攔截、辱罵他人;在公共場所起哄鬧事等刑法293第一款規(guī)定的行為，在遭到對方的拒絕或反抗而不能得逞后，惱羞成怒，毆打?qū)Ψ?，對此筆者認(rèn)為可根據(jù)毆打的時間、條件分為兩種情況：

1、如果當(dāng)時場所沒有變換過，一直是在a地，行為人只是就地取材或拿出隨身攜帶的任何工具，毆打?qū)Ψ?，那就只能以尋釁滋事罪論處。因為在場所沒有變換的情況下，行為人是在一個概括的主觀故意支配下，先后實施了兩個行為，其中傷害行為是對挑釁行為的發(fā)展惡化，是不法行為在發(fā)展的整個過程中的兩個階段，兩行為的對象目的、動機是統(tǒng)一的，前行為侵害對象的隨意性，也就決定了后行為作用對象的不特定性，前挑釁行為尋求刺激的目的使得后行為的目的也不可能是具體的，所反映的是行為人實施毆打的隨意性和目無法紀(jì)，其所侵害的是一種約定俗成的人與人之間互不侵犯的社會公共秩序，屬于尋釁滋事罪中隨意毆打他人的情形，應(yīng)定尋釁滋事罪。

2、而如果行為人離開a地，為了泄憤，作了充分準(zhǔn)備，然后又返回毆打?qū)Ψ疆?dāng)事人，不管其離開的時間是幾個小時還是幾天或更長時間，均以故意傷害罪論處。如本案例，先是進行挑釁，不成功后含怒離開a地(由于尋釁滋事不是繼續(xù)犯，前尋釁滋事行為已經(jīng)結(jié)束)，事后帶著所糾集的人員，持著所準(zhǔn)備的刀、水管等作案工具，為了泄憤，懷著教訓(xùn)對方一頓的心理，直接沖著原來被挑釁人進行毆打，這時就不再是一般的隨意毆打了，即使順著原挑釁行為的意圖繼續(xù)進行挑釁，此時的隨意也只能是表面現(xiàn)象，其真實目的是泄憤或是報復(fù)，因為對象的特定化和動機目的內(nèi)容的具體化(因前挑釁行為而定)，使得毆打的性質(zhì)不再是隨意了，而是一種故意侵害他人身體健康的犯罪活動。

(二)后行為的侵害對象和犯罪目的是否均特定

對于挑釁和毆打兩行為在時間、空間上有間斷的情形，根據(jù)后行為的侵害對象和犯罪目的是否特定又可分為三種情況，具體為：

1、對象明確而動機目的不具體則應(yīng)以尋釁滋事罪定性。對于去而復(fù)返繼續(xù)進行無理取鬧，達不到目的后隨即就動手打人的，這時盡管犯罪對象是特定了，但就犯罪動機和目的來說還是不明確的，還是一種隨意性地毆打，其主觀上不具有明確的傷害故意。假設(shè)本案例中，張某等人第二次到陳某手機店，且在來之前并未為毆打做任何準(zhǔn)備的，還只是再次為免費保修手機的事糾纏不清，在爭執(zhí)不下時，借題發(fā)揮，毆打陳某或打砸店內(nèi)手機、物品的，那就只能定尋釁滋事罪。因為其犯罪動機和目的還只是停留在逞強好勝、自我顯示、尋求刺激的階段，其主觀故意的內(nèi)容是不確定的、模糊的，無故毆打傷害他人，也只是其實現(xiàn)目的的手段之一，而不是唯一，此時毆打是隨意性的，所以只能定尋釁滋事罪。

2、行為對象和動機目的均明確則以故意傷害罪定性。如果在后行為之前有一充分的準(zhǔn)備行為，并且是沖著特定的人(前挑釁行為相關(guān)的對方當(dāng)事人)進行泄憤、報復(fù)，也即在對象和目的均特定的情況下，那就只能定故意傷害罪。如本案例，張某等人在經(jīng)過周密預(yù)謀、策劃，準(zhǔn)備了工具，設(shè)計了作案路線、時機，而且是直奔陳某而來，見到陳某即群而攻之，窮追不舍，不把陳某打倒誓不罷休，已經(jīng)完全符合故意傷害罪的構(gòu)成要件。此時，盡管前后兩行為有一定的聯(lián)系(對犯罪嫌疑人而言，先行為是實施后行為原因)，但對于相對獨立的前后兩行為，還是應(yīng)以后行為本身的故意傷害性質(zhì)進行認(rèn)定。

3、動機目的明確而對象不明確的只能以尋釁滋事罪認(rèn)定。假設(shè)張等人在陳某處含氣離開了，心中很是惱火，路上碰到了另外第三人，因其他事發(fā)生沖突，臨時起意，把第三人打了一頓，此時盡管其動機目的是明確的，即為了出氣、發(fā)泄。但對第三者來說，其行為是無理、無故的，且他對第三人的選擇的隨機性，反映他對社會正常秩序的藐視，這種無故隨意毆打他人的情形，應(yīng)認(rèn)定為尋釁滋事罪。