我國在2001年對婚姻法進(jìn)行修正時，在第四十六條中規(guī)定了離婚損害賠償制度。該制度的前身是1993年11月3日最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》

　　中指出的“照顧無過錯方”的原則，但由于該司法解釋本身存在的問題，使得該原則在司法審判中難以得到真正的落實(shí)，即使“照顧”，也大多是從人道的角度考慮，并不具有過錯方承擔(dān)法律責(zé)任的意義。

　　然而近年來，由于配偶一方的過錯，如重婚、姘居、通奸、遺棄、虐待、家庭暴力等導(dǎo)致家庭破裂的離婚記錄占相當(dāng)?shù)谋壤?。這給無過錯方配套的身心造成了極大的傷害，同時也嚴(yán)重地侵害了兒童的合法權(quán)益。因此適時在我國婚姻法中增設(shè)離婚損害賠償制度是社會發(fā)展的必然需要，也是保護(hù)婚姻家庭、建立和諧社會的必然需要。

　　二、離婚損害賠償?shù)臉?gòu)成要件

　　離婚損害賠償是建立在侵權(quán)責(zé)任之上的。造成離婚損害賠償?shù)钠茐幕橐黾彝リP(guān)系行為既可以侵害婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)權(quán)，也可以侵害婚姻當(dāng)事人的人身權(quán)。表現(xiàn)在侵害財產(chǎn)權(quán)上，主要有將夫妻共同財產(chǎn)用作第三者的供養(yǎng)費(fèi)用。如為第三者置地購房、購買衣物、提供生活費(fèi)用等等。侵害婚姻當(dāng)事人人身權(quán)主要表現(xiàn)為損害一方當(dāng)事人的名譽(yù)權(quán)、配偶權(quán)以及身體權(quán)、健康權(quán)等等。因而，離婚損害賠償包括財產(chǎn)損害賠償、人身損害賠償和精神損害賠償。精神損害以財產(chǎn)的方式予以賠償，在受害配偶精神傷害得到經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)耐瑫r，精神也得到了安慰，其怨憤相對地可得以平息。精神損害賠償雖亦采用財產(chǎn)賠償?shù)姆绞?，精神損害賠償之慰撫金，是一種特殊賠償金，具有經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償和精神慰撫雙重功能：一是從經(jīng)濟(jì)上填補(bǔ)損害，二是慰撫受害方因以益遭受的痛苦。

　　因?yàn)?，給付慰撫金除盡可能填補(bǔ)損害外，更主要的是慰撫被害人因精神損害而引起的悲傷、抑郁、憤怒、絕望和恐懼。由加害人給付慰撫金，使受害人獲得心理上的慰藉，平息其怨憤、痛苦。

　　既然離婚損害賠償屬于侵權(quán)責(zé)任范疇，那么其構(gòu)成要件也應(yīng)當(dāng)符合侵權(quán)責(zé)任的特點(diǎn)，結(jié)合婚姻法63第46條的規(guī)定以及離婚損害賠償?shù)奶匦裕錁?gòu)成要件為：

　　1.法定的違法行為?！痘橐龇ā返?6條規(guī)定：

　　“有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（1）重婚的；（2）有配偶者與他人同居的；（3）實(shí)施家庭暴力的；（4）虐待、遺棄家庭成員的。”

　　即只有法律規(guī)定的這四種行為屬于可以予以賠償?shù)倪^錯行為，超出這個范圍的過錯則不可要求賠償。

　　2.行為人主觀過錯，受害人無過錯。離婚損害賠償中的侵權(quán)人是特定的，只能是配偶一方，即行為人主觀上故意違反婚姻法的規(guī)定，明知合法婚姻關(guān)系受法律保護(hù)、合法的配偶身份利益不受侵犯，卻實(shí)施該行為。而請求離婚損害賠償?shù)呐渑嫉囊环奖仨毷菬o過錯方，即受害人請求損害賠償必須沒有婚姻法第46條規(guī)定的主觀過錯。

　　3.有損害事實(shí)。配偶一方的過錯行為須給配偶他方造成財產(chǎn)損害、人身損害和精神損害。財產(chǎn)損害是指由于對方的行為造成財產(chǎn)上的損害，包括直接損害與間接損害。人身損害是因?qū)Ψ降倪^錯行為造成身體上的傷害，如身體受傷致殘等。精神損害是指配偶一方的過錯行為侵犯了另一方的人格尊嚴(yán)和配偶權(quán)利，使另一方產(chǎn)生悲傷、恐懼、怨恨、絕望、羞辱等精神痛苦和創(chuàng)傷，影響其正常的工作和生活。

　　4.違法行為與損害事實(shí)之間具有因果關(guān)系。過錯方的違法行為與無過錯方的損害事實(shí)具有法律上的直接因果關(guān)系，即由于過錯行為導(dǎo)致離婚這一結(jié)果的出現(xiàn)，并給無過錯方造成了損害事實(shí)。過錯行為與損害事實(shí)之間的這種相互聯(lián)系，是確定行為人法律責(zé)任范圍的依據(jù)，是過錯方承擔(dān)民事責(zé)任的前提和基礎(chǔ)。有了這種因果關(guān)系，受害人才能要求損害賠償，如果受害人因自身的過錯或第三人的過錯造成損害，則不能要求配偶承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　三、離婚損害賠償制度的完善

　　離婚損害賠償制度的確立，是我國修正后的《婚姻法》的一個重大突破，上無過錯配偶一方在離婚時得到物質(zhì)上的補(bǔ)償，充分體現(xiàn)了《婚姻法》對受害一方的關(guān)注和保護(hù)。為了使離婚損害賠償制度能更充分地發(fā)揮填補(bǔ)精神損害、撫慰受害方、填補(bǔ)財產(chǎn)損失、制裁過錯方的作用，尚需進(jìn)一步的補(bǔ)充和完善。

　　1.離婚損害賠償可以適用“過錯相抵”原則對于目前我國的離婚損害賠償，離婚損害賠償?shù)奶岢霾粦?yīng)強(qiáng)調(diào)無過錯，而應(yīng)適用“過錯相抵”原則，只要一方存在第46條所規(guī)定的情形，另一方不論有無過錯及過錯大小，都有權(quán)提出賠償請求。同樣，也應(yīng)允許另一方提出相應(yīng)的抗辯，由法官在審判中查清損害的事實(shí)，區(qū)分過錯的有無和大小，在過錯相抵之后，由過錯大的一方賠償過錯較小的一方。

　　這樣，才能體現(xiàn)法律的公平和正義，離婚損害賠償制度的立法意圖也才能得到充分體現(xiàn)。區(qū)分過錯的有無、大小和程度，在過錯相抵之后，由過錯大的一方予以賠償。這樣，才能體現(xiàn)審判的公平和公正，才能取得更好的法律效果和社會效果。

　　2.增加離婚損害賠償?shù)姆ǘㄇ樾坞x婚損害賠償制度應(yīng)適用于協(xié)議離婚。同時對于可提起離婚損害賠償?shù)那樾螒?yīng)予以擴(kuò)大，對諸如通奸、吸毒、賭博等重大過錯行為，應(yīng)賦予婚姻關(guān)系另一方離婚損害賠償請求權(quán)，以體現(xiàn)法律的尊嚴(yán)、公平和正義。

　　3.完善離婚損害賠償?shù)娜∽C途徑民法證據(jù)規(guī)則是“誰主張，誰舉證”，在單純的適用過錯責(zé)任原則的情形下，對提出損害賠償請求者要求其承擔(dān)舉證責(zé)任，特別是對于重婚的和有配偶者與他人同居的情形，無過錯方要獲取證據(jù)，可以說是相當(dāng)困難的。不少當(dāng)事人會采取違法的、侵犯他人權(quán)益的方式采集證據(jù)，這很容易激化矛盾，引起社會的不安定。如果雇傭私家偵探會引發(fā)采集程序不合法及其運(yùn)用引發(fā)權(quán)益之間的沖突。因此在離婚損害賠償制度中應(yīng)增設(shè)“過錯推定原則”。即只要有一定的證據(jù)，這種證據(jù)不一定都要非常充分就可以推定他方存在過錯。