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      從最新標(biāo)準(zhǔn)看“大數(shù)據(jù)”如何合規(guī)?

       gzdoujj 2019-01-24
      【全文】

        2018年5月1日,《信息安全技術(shù) 個(gè)人信息安全規(guī)范》GB\T35273--2017國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)正式實(shí)施。因?yàn)槭莻€(gè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn),業(yè)內(nèi)關(guān)注不足,其實(shí)這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)的重要性可能會(huì)影響大數(shù)據(jù)行業(yè)的發(fā)展,并影響整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)金融行業(yè)的持續(xù)經(jīng)營(yíng)。建議業(yè)內(nèi)朋友們,能夠認(rèn)真對(duì)待,切莫疏漏。
        一、雖不是強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn),但必須嚴(yán)格對(duì)待
        也許,您的朋友會(huì)說,這次“個(gè)人信息安全規(guī)范”只是建議標(biāo)準(zhǔn),不是強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn),不用掛懷。我們的觀點(diǎn)不同,因?yàn)槟承┛陀^原因這次的標(biāo)準(zhǔn)并未采取強(qiáng)制標(biāo)準(zhǔn)的方式,但據(jù)我們所知,各地在執(zhí)行時(shí)會(huì)參照本安全規(guī)范予以執(zhí)行。
        在判定一種數(shù)據(jù)獲取行為是否合規(guī)時(shí),這次的“個(gè)人信息安全規(guī)范”是重要參考標(biāo)準(zhǔn),甚至毫不夸張地講,在法院處理相關(guān)民事訴訟和刑事訴訟時(shí),遇到技術(shù)難題,他們首先找到的就是這個(gè)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn),也會(huì)按照國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的理解去理解什么是個(gè)人信息;什么是個(gè)人敏感信息;什么是明示同意的標(biāo)準(zhǔn);什么是官方眼里的“用戶畫像”;什么是個(gè)人信息安全基本原則。
        因此,作為大數(shù)據(jù)從業(yè)人員和互金機(jī)構(gòu)從業(yè)人員,必須了解相關(guān)知識(shí),在實(shí)際工作中才能把握“實(shí)質(zhì)紅線”,合法合規(guī)經(jīng)營(yíng),預(yù)防重大法律風(fēng)險(xiǎn)。
        二、厘清幾個(gè)重要概念
       ?。ㄒ唬﹤€(gè)人信息
        以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識(shí)別特定自然人身份或者反應(yīng)特定自然人活動(dòng)的各種信息。列舉:姓名、出生日期、身份證號(hào)碼、生物識(shí)別信息、住址、通信通訊聯(lián)系方式、通信記錄和內(nèi)容、賬號(hào)密碼、財(cái)產(chǎn)信息、征信信息、行蹤軌跡、住宿信息、健康生理信息、交易信息等。
        請(qǐng)注意,這里的“等”是“等外等”也就是說如果未來出現(xiàn)其他與前面列舉的這些個(gè)人信息對(duì)自然人的影響力相等的情況下,也可以認(rèn)定為個(gè)人信息,受到標(biāo)準(zhǔn)的保護(hù)和規(guī)制。
       ?。ǘ﹤€(gè)人敏感信息
        個(gè)人敏感信息是個(gè)人信息的“子概念”或“子集”,具體是指:一旦泄露、非法提供或?yàn)E用可能危害人身和財(cái)產(chǎn)安全,極易導(dǎo)致個(gè)人名譽(yù)、身心健康受到損害或歧視性待遇等的個(gè)人信息。列舉:身份證號(hào)、個(gè)人生物識(shí)別信息、銀行賬號(hào)、通信記錄和內(nèi)容、財(cái)產(chǎn)信息、征信信息、行蹤軌跡、住宿信息、健康生理信息、交易信息、14歲以下(含)兒童的個(gè)人信息。
        請(qǐng)注意,在催收活動(dòng)中,如果掌握他人通信記錄和征信信息等,且不合理使用,極容易導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)事件,甚至?xí)唤杩钊伺e報(bào)涉嫌盜搶,在掃黑除惡大背景下,法律風(fēng)險(xiǎn)很高。
        (三)明示同意
        我們?cè)趶氖陆鹑跈C(jī)構(gòu)互聯(lián)網(wǎng)化項(xiàng)目時(shí),經(jīng)常被業(yè)務(wù)人員和項(xiàng)目經(jīng)理詢問:肖律師,到底什么情況下法律才能認(rèn)可客戶“明示同意”了?嚴(yán)格不?那時(shí)候,我們都是根據(jù)2017年的法律法規(guī)進(jìn)行解釋,如今有了更為明確的細(xì)節(jié)標(biāo)準(zhǔn)。
        所謂“明示同意”就是指:個(gè)人信息主體通過書面聲明或主動(dòng)做出肯定性動(dòng)作,對(duì)其個(gè)人信息進(jìn)行特定處理做出明確授權(quán)的行為。其中,肯定性動(dòng)作列舉為:個(gè)人信息主體主動(dòng)作出聲明(電子、紙質(zhì)均可)、主動(dòng)勾選、主動(dòng)點(diǎn)擊“同意”、“注冊(cè)”、“發(fā)送”、“撥打”等。
        讀者可能會(huì)問,同意、注冊(cè)、發(fā)送是“or”還是“and”的關(guān)系,我們認(rèn)為應(yīng)當(dāng)是擇一即可,但為了防止有關(guān)部門任意擴(kuò)大解釋,不當(dāng)理解穿透式監(jiān)管,建議企業(yè)還是選擇個(gè)人信息主體主動(dòng)做出聲明的方式更為穩(wěn)妥。
        三、個(gè)人信息安全7個(gè)基本原則
        個(gè)人信息安全有如下7個(gè)基本原則,個(gè)人信息控制者應(yīng)當(dāng)遵守:
        1.權(quán)責(zé)一致。個(gè)人信息控制者對(duì)其個(gè)人信息處理活動(dòng)對(duì)個(gè)人信息主體合法權(quán)益造成損害承擔(dān)責(zé)任。翻譯一下就是,掌握個(gè)人信息的企業(yè),如果侵犯老百姓個(gè)人信息造成損失,要賠償。
        2.目的明確。具有合法、正當(dāng)、必要、明確的個(gè)人信息處理目的。其中,我們認(rèn)為第三項(xiàng)“必要”市場(chǎng)主體做的很不到位,很不多多從個(gè)人身上撬動(dòng)信息,全然不顧“最少夠用”的初衷,著實(shí)可憎。
        3.選擇同意。向個(gè)人信息主體明示個(gè)人信息處理目的、方式、范圍、規(guī)制等,征求其授權(quán)。簡(jiǎn)言之,無授權(quán),無動(dòng)用他人信息的權(quán)利。
        4.最少夠用。除與個(gè)人信息主體另有約定外,只處理滿足個(gè)人信息主體授權(quán)同意的目的所需的最少個(gè)人信息類型和數(shù)量。目的達(dá)成后,及時(shí)刪除。這里的約定,有點(diǎn)放水的意味,我們預(yù)計(jì)未來一定會(huì)有類似訴訟出現(xiàn),屆時(shí),公司、企業(yè)將用這一條來抗辯自己沒有多采集信息。
        5.公開透明。以明確、易懂、合理方式公開,接受外部監(jiān)督。
        6.確保安全。具備與其所面臨的安全風(fēng)險(xiǎn)相匹配的安全能力,并采取足夠的管理措施和技術(shù)手段,保護(hù)公民信息的保密性、完整性、可用性。其實(shí)就是提醒大家,容易被黑客攻擊的,一定得加強(qiáng)安全防范能力。
        7.主體參與。向個(gè)人信息主體提供能夠訪問、更正、刪除其個(gè)人信息,以及撤回同意、注銷賬戶等方法。我們認(rèn)為,這一點(diǎn)尤為重要,應(yīng)該提到更往前的位置。
        四、收集個(gè)人敏感信息,“明示同意”更重要
        如果收集個(gè)人敏感信息,就要更加提高明示同意的門檻, 國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)要求個(gè)人信息控制者完成以下工作:
        1.收集個(gè)人敏感信息時(shí),應(yīng)取得個(gè)人信息主體的明示同意。
        應(yīng)確保個(gè)人信息主體的明示同意是其在完全知情的基礎(chǔ)上自愿給出的、具體的、清晰明確的愿望表示; (從法律人眼里,我們分明看到了這一條的意思是把客戶自愿的舉證責(zé)任拋給了企業(yè),如果證明不利,則承擔(dān)敗訴后果)
        2.通過主動(dòng)提供或自動(dòng)采集方式收集個(gè)人信息前,應(yīng)當(dāng):
       ?。?)向信息主體告知所提供的產(chǎn)品、服務(wù)的核心業(yè)務(wù)功能及必需收集敏感信息,并明確告知拒絕提供、拒絕同意將帶來的影響。應(yīng)當(dāng)允許個(gè)人選擇是否提供或同意自動(dòng)采集;(作為普通人,我們可能最無奈的是如果不同意人家就不提供服務(wù)…)
       ?。?)產(chǎn)品或服務(wù)如提供其他附加功能,需要收集敏感信息,收集前應(yīng)當(dāng)逐一說明情況,并允許信息主體逐項(xiàng)選擇同意與否。當(dāng)信息主體拒絕時(shí),不能以此為由,不提供核心業(yè)務(wù)功能,并應(yīng)當(dāng)保障服務(wù)質(zhì)量。換句話說,人家不同意你的附屬功能收集信息,你不能掐斷給人家提供的主要服務(wù)。
        3.收集年滿14周歲的未成年人個(gè)人信息前,應(yīng)當(dāng)征得其本人或監(jiān)護(hù)人的明示同意;不滿14周歲的,應(yīng)征得其監(jiān)護(hù)人明確同意。(14周歲以上是否可以判斷其提供敏感信息對(duì)自己人生的重要性,我們持保留態(tài)度。)
        最后,我們今天僅僅將國(guó)標(biāo)中的重點(diǎn)內(nèi)容抽出來,介紹給大家,以期達(dá)到提醒大家重視新標(biāo)準(zhǔn)的想法。從新標(biāo)準(zhǔn)可以看出,去年出臺(tái)的一系列嚴(yán)苛的法律(含對(duì)刑法第253條之一的適用)對(duì)于大數(shù)據(jù)、互金行業(yè)的影響較大,甚至有人產(chǎn)生了較大的悲觀情緒。
        從本月國(guó)標(biāo)的內(nèi)容看,對(duì)于公民個(gè)人信息的保護(hù)正在回歸到一個(gè)更為科學(xué)、居中的位置上,但是我們還是對(duì)于有些企業(yè)利用“合同約定”、“不提供服務(wù)”方法套取個(gè)人信息的行為表示擔(dān)心。希望企事業(yè)單位嚴(yán)守法律和道德底線,不要失信于廣大金融消費(fèi)者。

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