?　　根據中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會頒布的《固定資產貸款管理暫行辦法》《流動資金貸款管理暫行辦法》《個人貸款管理暫行辦法》等監(jiān)管規(guī)則的規(guī)定，貸款人應與借款人約定明確、合法的貸款用途，并按照約定檢查、監(jiān)督貸款的使用情況，防止貸款被挪用。前述監(jiān)管規(guī)定還明確要求貸款人以受托支付等方式加強貸款資金支付管理。對于融資用途等業(yè)務基礎交易背景審核不嚴，不但會造成商業(yè)銀行違反監(jiān)管要求，在部分業(yè)務中，其交易背景的合法性瑕疵甚至可能導致業(yè)務本身的無效。以開立保函業(yè)務為例，如保函所擔保的主合同因涉及損害國家利益、以合法形式掩蓋非法目的或違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定等情形而被認定為無效的，則根據《擔保法》上的“擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效”原則，商業(yè)銀行所開出的保函也會因此而無效。此外，在很多情形下，業(yè)務背景的合法性還直接關系到融資還款來源的合法性。以項目融資業(yè)務為例，其還款資金來源主要依賴該項目產生的銷售收入、補貼收入或其他收入，一般不具備其他還款來源。此時，則項目的合法性將直接決定其還款資金來源的合法性。

　　由此可見，融資用途等業(yè)務基礎交易背景是否真實、合法，已經成為信貸業(yè)務審查審批環(huán)節(jié)中的重要審核內容之一。其中真實性審核屬于信貸業(yè)務調查的職責范疇?；谡鎸嵉臉I(yè)務材料，還需要對其進行表面形式的合法性審查。本節(jié)重點圍繞項目融資以及開立保函業(yè)務這兩類常見的商業(yè)銀行信貸業(yè)務，對其相關的融資用途或交易背景的一、項目融資的用途審查

　　根據中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會《項目融資業(yè)務指引》的規(guī)定，項目融資的貸款用途通常是用于建造一個或一組大型生產裝置、基礎設施、房地產項目或其他項目，包括對在建或已建項目的再融資。因此，項目融資用途審查的核心就在于相對應的項目的合法性與合規(guī)性，其中應當重點關注的是：

　　(1)項目建設內容是否符合國家產業(yè)政策。商業(yè)銀行給予信貸支持的項目不能屬于《產業(yè)結構調整指導目錄》或《外商投資產業(yè)指導目錄》中的淘汰類或禁止外商投資類產業(yè)。

　　(2)項目立項文件（審批、核準或備案文件）是否齊備并有效。根據《國務院關于投資體制改革的決定》，項目投資建設的審批管理體制經改革后分為以下三類：一是對于政府投資項目實行審批制，其中，政府資金采用直接投資和資本金注入方式的，只審批項目建議書和可行性研究報告（需審批初步設計及概算的項目還需經批準初步設計及概算），而采用投資補助、轉貸和貸款貼息方式的，只審批資金申請報告；二是對于企業(yè)不使用政府投資建設的重大項目和限制類項目實行核準制，由政府進行核準（具體范圍見《政府核準的投資項目目錄》），且企業(yè)僅需向政府提交項目申請報告，不再經過批準項目建議書、可行性研究報告等程序；三是對于《政府核準的投資項目目錄》以外的企業(yè)投資項目實行備案制，除國家另有規(guī)定外，由企業(yè)按照屬地原則向地方政府投資主管部門備案。此外，審核時還應當注意項目立項文件的有效性。以實行核準制的項目為例，其項目核準文件有效期為2年，如項目在核準文件有效期內未開工建設也未向原項目核準機關申請延期的，原項目核準文件自動失效。

　　(3)項目規(guī)劃、建設許可文件是否齊備。其中包括：

　?、俳ㄔO用地規(guī)劃許可證。凡在城市規(guī)劃區(qū)內進行建設需要申請用地的，應具備建設用地規(guī)劃許可證。

　　②建設工程規(guī)劃許可證。凡在城市規(guī)劃區(qū)內新建、擴建和改建建筑物、構筑物、道路、管線和其他工程設施的，應具備建設工程規(guī)劃許可證。

　?、凼┕ぴS可證。凡在中華人民共和國境內從事各類房屋建筑及其附屬設施的建造、裝修裝飾和與其配套的線路、管道、設備的安裝，以及城鎮(zhèn)市政基礎設施工程的施工，應具備施工許可證。但是工程投資額在30萬元以下或者建筑面積在300平方米以下的建筑工程，可以不申請辦理施工許可證。省、自治區(qū)、直轄市人民政府建設行政主管部門可以根據當地的實際情況，對限額進行調整，并報國務院建設行政主管部門備案。

　　(4)涉及用地的是否已經履行了相關用地審批管理手續(xù)（包括用地預審、農轉用、征地、供地等）以及是否取得項目土地的土地使用權證書。

　　(5)項目是否履行相關環(huán)境保護審批手續(xù)。其中包括：

　?、訇P于環(huán)境影響評價：在中華人民共和國領域和中華人民共和國管轄的其他海域內建設對環(huán)境有影響的項目，應當進行環(huán)境影響評價，按照《建設項目環(huán)境影響評價分類管理名錄》的規(guī)定分別編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者填報環(huán)境影響登記表，并獲得有審批權的環(huán)境保護行政主管部門審批（海洋工程建設項目的海洋環(huán)境影響報告書的審批，依照《中華人民共和國海洋環(huán)境保護法》的規(guī)定辦理）。

　　②關于水土保持：在山區(qū)、丘陵區(qū)、風沙區(qū)以及水土保持規(guī)劃確定的容易發(fā)生水土流失的其他區(qū)域開辦可能造成水土流失的生產建設項目，生產建設單位應當編制水土保持方案，報縣級以上人民政府水行政主管部門審批。

　　(6)項目自籌資金來源是否合法。根據中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會《項目融資業(yè)務指引》的規(guī)定，貸款人應當按照國家關于固定資產投資項目資本金制度的有關規(guī)定，綜合考慮項目風險水平和自身風險承受能力等因素，合理確定貸款金額。因此，商業(yè)銀行應當要求借款人按照我國現(xiàn)行對于固定資產投資項目資本金比例的要求落實項目資本金即自籌資金，并對其資金來源的真實性和合法性進行必要的審核。二、開立保函業(yè)務的交易背景審查

　　開立保函是商業(yè)銀行的一種常見業(yè)務，在法律屬性上屬于保證性質的單方承諾，用于擔保保函申請人某項主債務的履行。因此，商業(yè)銀行在受理客戶提交的開立保函申請時，必須對約定了主債務內容的基礎交易合同進行審查，以了解商業(yè)銀行在保函項下的具體責任內容以及承擔責任的條件。對保函項下基礎交易合同的主要審查內容包括：

　　(1)基礎交易合同的交易雙方。這將直接決定保函申請人（即保函項下被擔保的債務人）與保函受益人是否適格。

　　(2)基礎交易合同的交易內容是否違反法律或行政法規(guī)的強制性規(guī)定，是否違反其他相關規(guī)章或監(jiān)管規(guī)則。商業(yè)銀行如為違反法律或行政法規(guī)的強制性規(guī)定的基礎交易合同開出保函的，可能將面臨重大風險。這是因為：根據我國《合同法》的規(guī)定，違反法律或行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同系無效合同。而根據我國《擔保法》的規(guī)定，擔保合同是主合同的從合同，主合同無效，擔保合同無效?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》進一步規(guī)定，主合同無效而導致?lián)：贤瑹o效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過債務人不能清償部分的三分之一；擔保人因無效擔保合同向債權人承擔賠償責任后，可以在承擔賠償責任的范圍內，要求有過錯的反擔保人承擔賠償責任。由此可見，如果保函所擔保的主合同被認定為無效，且商業(yè)銀行作為保證人存在過錯的，商業(yè)銀行仍將承擔三分之一的民事賠償責任。而如果商業(yè)銀行明知主合同項下的交易違法而仍然開立出保函，則很可能會被認定為存在過錯。此時，商業(yè)銀行若無法就反擔保人的過錯進行充分證明，則根據上述法律規(guī)定，將無法向反擔保人進行追償，從而導致反擔保這一風險控制措施落空。

　　(3)保函所需擔保的基礎交易合同項下的主債務的性質與主要內容。保函所需擔保的主債務的性質與主要內容應　　根據基礎交易合同的性質與具體內容而定，其中應重點關注以下幾個方面：

　　①主債務的性質與核心內容。這將直接決定保函責任的性質與核心內容，如融資保函用于為借款人擔保其在特定借款合同項下的還款義務，質量保函用于為賣方擔保其在特定供貨合同項下的商品質量保證責任，建設工程履約保函用于為承包人擔保其在特定建設工程承包合同項下的按期完工責任，等等。

　　②主債務違約的構成。保函用于擔保保函申請人履行主債務，在保函申請人不能按照基礎交易合同的約定履行主債務時，開出保函的商業(yè)銀行要為其承擔責任。因此，要尤其關注基礎交易合同對于主債務履行要求的具體約定，對可能導致商業(yè)銀行承擔保函責任的情形進行預判。

　?、壑鱾鶆盏穆男衅谙蕖＿@與保函的有效期息息相關。保函的有效期即保證期間，代表受益人應當向商業(yè)銀行主張權利的期間。這一期間不能任意約定，也并非越短越好，而必須根據主債務的履行期限進行合理設置。商業(yè)銀行不宜為主債務履行期限不明的基礎交易合同開出保函，尤其不能將保函有效期設置為短于主債務履行期限。

　　【案例】客戶申請某銀行為其出具一份融資保函，用于擔保該客戶向另一銀行貸款的償還，并提供全額保證金用于為保函提供反擔保?？蛻襞c貸款銀行之間的貸款合同約定貸款于2012年12月1日到期，保函有效期至2012年11月30日。保函有效期截止時，保函開立銀行由于未收到貸款銀行的索賠通知，因而將保證金返還給了客戶。

　　分析：上述案例中，保函開立銀行開出的保函有效期顯然早于保函所擔保的貸款的到期日。而根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國擔保法>若干問題的解釋》第三十二條的規(guī)定，保證期間早于或者等于主債務履行期限的，視為沒有約定，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。因此，有關本保函有效期的約定無效，貸款銀行在貸款到期之日起6個月內向保函開立銀行主張權利的，保函開立銀行仍應承擔保證責任。但此時，保函開立銀行已經將反擔保措施解除，將保證金返還給了客戶，這導致了保函在實際失效前即失去了反擔保，銀行風險大大增加。

　?、苤鱾鶆账碛械目罐q。這關系到受益人主張權利時，商業(yè)銀行是否可以拒絕履行保證責任。根據我國《擔保法》第二十條的規(guī)定，保證人享有債務人的抗辯權，債務人放棄對債務的抗辯權的，保證人仍有抗辯權。而抗辯權指債權人行使債權時，債務人根據法定事由，對抗債權人行使請求權的權利。因此，商業(yè)銀行應當關注基礎交易合同中約定的主債務履行的前提條件以及是否有相關法律依據可以支持債務人提出抗辯，這將對將來受益人前來主張保函權利時，商業(yè)銀行對其進行合法抗辯有重大幫助（但如保函為無條件見索即付的除外）。

　　【案例】

　　客戶申請某銀行為其出具一份付款保函，用于擔保其在購銷合同項下付款義務的履行，購銷合同約定客戶（買方）應在受益人（賣方）交付完畢全部貨物后的五個工作日內付款。保函開出后，受益人在保函有效期內向銀行提出了索賠申請。但是，銀行在向客戶了解購銷合同的履行情況后發(fā)現(xiàn)，受益人僅完成了部分供貨義務，還有部分貨物未交貨。銀行遂以受益人尚未履行其在購銷合同項下的在先義務為由提出抗辯。

　　分析：我國《合同法》第六十七條規(guī)定：“當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權拒絕其相應的履行要求。”本案例中，受益人尚未按照購銷合同的約定完全履行供貨義務，客戶有權按照《合同法》的上述規(guī)定行使先履行抗辯權。而銀行作為保證人享有債務人的抗辯權，故而同樣可以向受益人行使先履行抗辯權，從而拒絕履行保函責任。