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      19號令征求意見 同行提出8條修改建議 你認(rèn)同么

       洛比 2019-02-14

      1月8日,財政部發(fā)布了《政府采購公告和公示信息發(fā)布管理辦法(征求意見稿)》(以下簡稱“征求意見稿”),對原《政府采購信息公告管理辦法》(財政部令第19號,以下簡稱19號令)進(jìn)行修訂。19號令的修訂,是我國政府采購法律制度建設(shè)過程中的一件大事,將為規(guī)范政府采購公告和公示信息發(fā)布行為,提高政府采購?fù)该鞫忍峁┲匾姆梢罁?jù)。


      該征求意見稿凝聚了立法人員的心血和智慧,不乏諸多亮點。作為多年從事政府采購工作的從業(yè)人員,對該征求意見稿提出一些粗淺的想法,供立法者參考。

      修改建議一:補充第二條中的表述內(nèi)容,修改部分文字表述。

      法條原文:本辦法所稱政府采購公告和公示信息,是指依照政府采購有關(guān)法律制度規(guī)定應(yīng)予公開的公開招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告、競爭性談判公告、詢價公告、單一來源采購公示、中標(biāo)(成交)結(jié)果公告以及投訴處理結(jié)果等信息。

      建議改為:本辦法所稱政府采購公告和公示信息,是指依照政府采購有關(guān)法律制度規(guī)定應(yīng)予公開的招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告、競爭性談判公告、競爭性磋商公告、詢價公告、單一來源采購公示、采購文件、PPP項目預(yù)中標(biāo)(成交)結(jié)果公示、中標(biāo)(成交)結(jié)果公告、投訴處理結(jié)果和政府采購合同等信息。

      修改理由:1、刪除“公開招標(biāo)公告”中的“公開”2字。主要原因:一是避免表意重復(fù)。所謂“公告”,是指用于向公眾發(fā)出告知事項的一種文體,已經(jīng)隱含了“該事項屬于公開事項”的含義在內(nèi),無須重復(fù)表述。二是行文更為簡潔。刪除“公開”2字,并不會引發(fā)歧義,符合法條表述應(yīng)當(dāng)簡潔明了的原則要求。

      2、補充“競爭性磋商公告”。競爭性磋商方式,是財政部依據(jù)《政府采購法》第二十六條第一款第六項的規(guī)定而創(chuàng)立的一種采購方式,屬于法定采購方式中的一種,理應(yīng)將該采購方式的公告和公示信息發(fā)布行為納入本辦法的管轄。

      3、補充“PPP項目預(yù)中標(biāo)(成交)結(jié)果公示”。將《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》(財庫〔2014〕215號)第十七條中,關(guān)于PPP項目須公示預(yù)中標(biāo)(成交)結(jié)果的規(guī)定,升格至部門規(guī)章位階,有利于對該類項目未執(zhí)行相關(guān)規(guī)定時,追究其法律責(zé)任。

      4、補充“政府采購合同”。主要原因:一是《政府采購法實施條例》第五十條明文規(guī)定:“采購人應(yīng)當(dāng)自政府采購合同簽訂之日起2個工作日內(nèi),將政府采購合同在省級以上人民政府財政部門指定的媒體上公告,但政府采購合同中涉及國家秘密、商業(yè)秘密的內(nèi)容除外?!北巨k法作為其下位法,理應(yīng)在立法時對條例的相關(guān)規(guī)定作出傳承。二是《政府和社會資本合作項目政府采購管理辦法》(財庫〔2014〕215號)第二十條也有關(guān)于要求公告PPP項目采購合同的規(guī)定,本辦法作為法律位階介于法規(guī)和規(guī)范性文件之間的部門規(guī)章,理應(yīng)在條例和規(guī)范性文件之間,承擔(dān)起上位法、下位法之間的銜接作用。

      修改建議二:修改第三條第一款表述。

      法條原文:采購人或者其委托的采購代理機(jī)構(gòu)、財政部門發(fā)布政府采購公告和公示信息,適用本辦法。

      建議改為:政府采購項目采購公告和公示信息發(fā)布活動,適用本辦法。

      修改理由:本辦法頒布實施后,不僅僅是采購人、采購代理機(jī)構(gòu)和財政部門發(fā)布公告和公示信息應(yīng)當(dāng)遵循本辦法的規(guī)定,指定媒體在發(fā)布公告和公示信息時,也應(yīng)當(dāng)遵循本辦法的規(guī)定;且本征求意見稿中,用了大量的篇幅,對指定媒體發(fā)布公告和公示信息進(jìn)行了規(guī)制,本條僅強(qiáng)調(diào)采購人、采購代理機(jī)構(gòu)和財政部門在發(fā)布公告和公示信息時適用本辦法不妥。

      修改建議三:將第二條、第三條合并,并調(diào)整表述順序。

      建議改為如下表述:第二條政府采購項目采購公告和公示信息發(fā)布活動,適用本辦法。

      本辦法所稱采購代理機(jī)構(gòu),是指集中采購機(jī)構(gòu)和從事采購代理業(yè)務(wù)的社會中介機(jī)構(gòu)。

      本辦法所稱政府采購公告和公示信息,是指依照政府采購有關(guān)法律制度規(guī)定應(yīng)予公開的招標(biāo)公告、資格預(yù)審公告、競爭性談判公告、競爭性磋商公告、詢價公告、單一來源采購公示、采購文件、PPP項目預(yù)中標(biāo)(成交)結(jié)果公示、中標(biāo)(成交)結(jié)果公告、投訴處理結(jié)果和政府采購合同等信息。

      修改理由:第二條、第三條排序錯誤。

      關(guān)于定義條款和適用范圍條款的排序,全國人大常委會法制委員會頒發(fā)的《立法技術(shù)規(guī)范(試行)(一)》(法工委發(fā)〔2009〕62號)規(guī)定如下:“2.1 貫穿法律始終的基本概念,在總則中或者法律第一條立法目的之后規(guī)定。如果規(guī)定適用范圍的,定義條款在適用范圍之后規(guī)定?!?/p>

      依據(jù)這一規(guī)定,立法時,適用范圍條款應(yīng)置于定義條款應(yīng)之前。原第二條、第三條的表述順序為“定義1—適用范圍—定義2”,應(yīng)按照《立法技術(shù)規(guī)范(試行)(一)》的要求,修改為“適用范圍—定義1—定義2”,并依據(jù)修改后本條第一款中相關(guān)概念出現(xiàn)的先后順序,對“采購代理機(jī)構(gòu)”這一概念先進(jìn)行定義,然后再對“政府采購公告和公示信息”進(jìn)行定義。

      修改建議四:修改第五條第一款部分文字表述。

      法條原文:財政部按照政府采購法律法規(guī)有關(guān)規(guī)定,對政府采購公告和公示信息發(fā)布活動進(jìn)行監(jiān)督管理。

      建議改為:財政部根據(jù)(或“依據(jù)”)政府采購法律法規(guī)有關(guān)規(guī)定,對政府采購公告和公示信息發(fā)布活動進(jìn)行監(jiān)督管理。

      修改理由:按照、依照、根據(jù)、依據(jù)四個詞語詞義相近,日常行文中經(jīng)?;ビ?,但立法時應(yīng)作嚴(yán)格區(qū)分。主要原因:一是在立法規(guī)范方面,全國人大常委會法制委員會頒發(fā)的《立法技術(shù)規(guī)范(試行)(二)》(法工委發(fā)〔2011〕5號)有如下規(guī)定:“13·1 引用憲法、法律作為立法依據(jù)時,用‘根據(jù)’?!?3·2 適用其他法律或者本法的其他條款時,用‘依據(jù)’?!倍窃谑褂昧?xí)慣方面,“按照”多用于口頭語,其后面的搭配詞一般是“...的要求”(有時也省略);“根據(jù)”、“依據(jù)”多用于書面語,其后面的搭配詞一般是“...的規(guī)定”(有時也省略),其表述更為正規(guī)、正式。

      修改建議五:在第五條和第六條之間補充關(guān)于“公告和公示信息應(yīng)當(dāng)包括的內(nèi)容和公告期限”的法條,并對相關(guān)法條的順號加以修改。

      建議補充如下法條:1.關(guān)于“招標(biāo)公告應(yīng)當(dāng)包括的主要內(nèi)容和公告期限”方面的規(guī)定;2.關(guān)于“資格預(yù)審公告應(yīng)當(dāng)包括的主要內(nèi)容和公告期限”方面的規(guī)定;3.關(guān)于“競爭性談判公告、競爭性磋商公告、詢價公告應(yīng)當(dāng)包括的主要內(nèi)容和公告期限”方面的規(guī)定;4.關(guān)于“PPP項目預(yù)中標(biāo)(成交)結(jié)果公示應(yīng)包括的主要內(nèi)容和期限”方面的規(guī)定;5.關(guān)于“中標(biāo)(成交)結(jié)果公告應(yīng)當(dāng)包括的主要內(nèi)容和期限”方面的規(guī)定。

      修改理由:上述內(nèi)容在財政部87號令、財庫〔2015〕135號和財庫〔2014〕215號文中有所體現(xiàn),但作為專門規(guī)制政府采購公告和公示信息發(fā)布活動的部門規(guī)章,應(yīng)對上述內(nèi)容進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)定,主要原因:一是財政部87號令和財庫〔2015〕135號的規(guī)定中,關(guān)于“公告應(yīng)當(dāng)包括的主要內(nèi)容”的規(guī)定有所不同,容易發(fā)生適用爭議,有必要通過本次修法統(tǒng)一規(guī)則,定分止?fàn)?;二是財庫?015〕135號和財庫〔2014〕215號文屬規(guī)范性文件,效力層級較低,不利于追究當(dāng)事人的違法責(zé)任,有必要將其中的合理性規(guī)定上升為部門規(guī)章;三是現(xiàn)行法律政策文件中,關(guān)于“公告和公示的內(nèi)容和期限”的規(guī)定分布過于分散,不便于執(zhí)行層面查找適用。

      修改建議六:修改第六條表述。

      法條原文:政府采購公告和公示信息應(yīng)當(dāng)按照財政部規(guī)定的格式編制。

      建議改為:政府采購公告和公示信息應(yīng)當(dāng)依照本辦法和財政部門規(guī)定的內(nèi)容和格式編制。

      修改理由:一是增加公告和公示信息的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)依法的規(guī)定,使得表述更完整;二是將原法條中的“按照”改為“依照”,使得表述更正規(guī)、更正式。

      修改建議七:修改第八條第二款表述。

      法條原文:“除中國政府采購網(wǎng)及其省級分網(wǎng)以外,政府采購公告和公示信息可以在省級以上人民政府財政部門指定的其他媒體(以下統(tǒng)稱指定媒體)同步發(fā)布?!?/p>

      建議改為:“除中國政府采購網(wǎng)及其省級分網(wǎng)以外,政府采購公告和公示信息也可以在省級以上人民政府財政部門指定的其他媒體同步發(fā)布。”

      修改理由:綜觀整部辦法,“指定媒體”應(yīng)當(dāng)包括中國政府采購網(wǎng)、中國政府采購網(wǎng)各省級分網(wǎng)和各省級以上人民政府財政部門指定的其他媒體。原表述僅在“省級以上人民政府財政部門指定的其他媒體”后加括號標(biāo)注“指定媒體”,這一表述方式容易讓人誤以為本法中的“指定媒體”僅特指“省級以上人民政府財政部門指定的其他媒體”。

      修改建議八:修改第十條表述。

      法條原文:指定媒體應(yīng)當(dāng)向采購人或者其委托的采購代理機(jī)構(gòu)免費提供信息發(fā)布服務(wù),不得向市場主體和社會公眾收取信息查閱費用。

      建議改為:中國政府采購網(wǎng)及其各省級分網(wǎng)以及各省級以上人民政府財政部門指定的其他媒體(以下簡稱“指定媒體”),應(yīng)當(dāng)向采購人或者其委托的采購代理機(jī)構(gòu)免費提供信息發(fā)布服務(wù),不得向市場主體和社會公眾收取信息查閱費用。

      修改理由:同修改建議七,修改后對“指定媒體”的解釋更明確、更到位。

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