擔保項目一旦出現(xiàn)代償可能,即風險級別到了最高,擔保機構(gòu)應(yīng)當立即啟動涉險項目處理預(yù)案。必須認識到,擔保項目出現(xiàn)代償可能與擔保項目發(fā)生實際代償還是有些區(qū)別的,擔保機構(gòu)如果能盡早將風險化解在萌芽狀態(tài),做到不戰(zhàn)而屈人之兵,則是到了風險處理的理想境界。擔保項目涉險,隨著時間的推移,前期化解的可能性越來越小,代償?shù)膸茁蕜t越來越大。根據(jù)擔保項目的不同種類,出現(xiàn)代償風險的情形通常包括以下幾種:
(一)債務(wù)人無力清償?shù)狡趥鶆?wù)
對于融資類項目,這種情形最為常見。至于債務(wù)人為何不能清償?shù)狡趥鶆?wù),多數(shù)情況下是因為企業(yè)經(jīng)營失敗,導(dǎo)致嚴重虧損、資不抵債。而導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營失敗的原因,有外部原因,也有內(nèi)部因素。外部原因如國家宏觀調(diào)控政策、社會經(jīng)濟環(huán)境變化、經(jīng)濟或金融危機爆發(fā)、戰(zhàn)爭、社會騷亂等,內(nèi)部因素包括股權(quán)變動、領(lǐng)導(dǎo)人變更、股東或高層管理人員爭權(quán)奪利、擴張過快、投資失敗、重大決策失誤等。也有一些情況下,債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)僅因為資金周轉(zhuǎn)不靈,固定資產(chǎn)投入過大、暫時的行業(yè)低谷等非致命因素導(dǎo)致,經(jīng)過及時輸血救治,債務(wù)人完全能夠起死回生。2008年爆發(fā)的國際金融危機就曾導(dǎo)致大量的以經(jīng)營出口業(yè)務(wù)為主的中小企業(yè)破產(chǎn)、倒閉,相關(guān)法律糾紛和違約事件也明顯增多,這是典型的外部因素造成企業(yè)還債不能的例子。
(二)保函項下受益人提出索賠
對于保函項目,根據(jù)保函的內(nèi)容,只要在保函有效期內(nèi),受益人都可以提出保函項下的索賠。而且絕大多數(shù)保函文本都是受益人要求的、參照國際管理制作的見索即付的獨立保函文本,受益人提出索賠要求僅需聲明承包人違約,無須提出任何證據(jù)和理由,開函行也不能提出任何爭辯、挑剔或反對主張。一方面,保函項下基礎(chǔ)合同的違約幾率很小,保函擔保的風險顯然低于融資擔保風險,另一方面,見索即付保函文本使保函索賠變得十分容易。有人可能會問,見索即付保函的國內(nèi)效力如何,這里姑且不討論,僅提醒一點,開函行為了顧及自己在國內(nèi)和國外的銀行信譽,更愿意傾向于認可見索即付保函的效力,向受益人兌現(xiàn)自己的承諾,在有具備一定實力的擔保機構(gòu)作為“墊背”的前提下,開函行立即賠付可能是對其最為簡單和實用的處理方法。開函行賠付后,擔保機構(gòu)的賠付就更加不可避免了。
(三)主債務(wù)被宣布提前到期
正如前文所述,根據(jù)擔保機構(gòu)和債權(quán)人各自和債務(wù)人的約定,當發(fā)生某種或者某些情形時,擔保機構(gòu)有權(quán)要求債權(quán)人或者債權(quán)人有權(quán)自行宣布主債務(wù)提前到期。擔保機構(gòu)和債權(quán)人的這些權(quán)利主要來自有關(guān)合作協(xié)議、合同約定,即使合同沒有約定,擔保機構(gòu)和債權(quán)人也可以根據(jù)《合同法》第九十四條“預(yù)期根本違約”或者“遲延履行主要債務(wù)”之規(guī)定,解除合同,要求返還本金、賠償利息損失。之所以要宣布主債務(wù)提前到期,主要是因為根據(jù)信息不對稱原理,企業(yè)的重大負面消息通常只被少數(shù)人掌握,當企業(yè)債務(wù)眾多而資產(chǎn)數(shù)量有限,擔保人和債權(quán)人無論有無擔保物權(quán)在手,都要“先下手為強”,盡快對債務(wù)人的主要資產(chǎn)采取保全措施,以便在將來發(fā)生的訴訟和執(zhí)行中掌握主動。
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