概念：跨法違法行為是指違法行為存在連續(xù)狀態(tài)，違法行為開始于舊法實施期間，在新法生效之后結(jié)束。違法行為跨越新舊兩部法的情形。

2017年2月，被告（某食品藥品監(jiān)督工商質(zhì)量監(jiān)督管理局）執(zhí)法人員到到原告（劉某）經(jīng)營的餐飲船進行監(jiān)督檢查。發(fā)現(xiàn)原告不能提供餐飲服務(wù)許可證。2017年5月被告向原告送達了《行政處罰聽證告知書》。2017年6月被告對原告作出行政處罰決定書。

被告依據(jù)舊的《中華人民共和國食品安全法》第八十四條對原告2015年10月1日前的違法行為處罰款170萬元；依據(jù)新的《中華人民共和國食品安全法》第一百二十二條對原告2015年10月1日后的違法行為處罰款50萬元，合計共處罰款220萬元。

原告不服提起訴訟，請求人民法院撤銷被告的行政處罰。

法院審理后認(rèn)為：原告自2013年9月起至本案查處時止，未依法取得真實有效的《餐飲服務(wù)許可證》或《食品經(jīng)營許可證》，就從事了未間斷地餐飲經(jīng)營活動，屬于未取得食品經(jīng)營許可從事食品經(jīng)營活動的違法行為。原告的違法行為發(fā)生在《中華人民共和國食品安全法》（2009年6月1日施行）實施期間，并持續(xù)到《中華人民共和國食品安全法》（生效日期2015年10月1日）實施之后，屬于一個不可分割的整體行為。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十九條第二款之規(guī)定，原告的連續(xù)違法行為應(yīng)以終了之日作為發(fā)生時間，故被告應(yīng)適用《中華人民共和國食品安全法》（生效日期2015年10月1日）對原告進行處罰。被告的處罰屬于將同一違法行為人為分成兩段，并分別適用失效的和生效的《中華人民共和國食品安全法》進行分段處罰，存在適用法律錯誤。判決撤銷被告作出的行政處罰決定書。

分析：  跨法行政違法行為跨越了法律的變更，對于此類行為，行政機關(guān)作出處理時應(yīng)當(dāng)如何適用法律，理論和實務(wù)中存在較大爭議。

一般有以下三種觀點：第一是適用舊法。這種觀點認(rèn)為，跨法行政違法行為始于新法生效之前，盡管新法生效后仍有部分行為，但只是初始行為的持續(xù)或連續(xù)，總體上應(yīng)認(rèn)為是新法生效之前的行為，應(yīng)當(dāng)適用舊法。但適用舊法，會導(dǎo)致舊法的法律效力實際延伸至其被廢止之后，不符合法律修訂的立法要求；第二是“分段適用”。這種觀點認(rèn)為，跨法行政違法行為的部分行為在舊法有效期內(nèi)，部分行為在新法生效后，對新法生效前的行為應(yīng)適用舊法，而新法生效后的行為，則一般適用新法。這種做法表面上顧及了新舊法律各自的有效期，但將本應(yīng)處斷為一個連續(xù)或繼續(xù)的違法行為人為分割為數(shù)段，不僅忽視了行為的主客觀的同一性，也違反了一事不再罰原則。第三是適用新法。這種觀點認(rèn)為，跨法行政違法行為從開始到終了為止，行為人都是處于違法的狀態(tài)，行政機關(guān)作出處理時新法已經(jīng)替代了舊法，應(yīng)當(dāng)適用新法。但適用新法，又與“法不溯及既往”原則相抵觸，且如果跨法違法行為主要發(fā)生在舊法有效期內(nèi)時，僅適用新法也可能產(chǎn)生不合理的處理結(jié)果。

1998年12月2日，最高人民檢察院曾下發(fā)《關(guān)于對跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)犯罪以及其他同種數(shù)罪應(yīng)如何具體適用刑法問題的批復(fù)》。該《批復(fù)》規(guī)定，“對于開始于1997年9月30日以前，繼續(xù)或者連續(xù)到1997年10月1日以后的行為，以及在1997年10月1日前后分別實施的同種類數(shù)罪在新舊刑法都認(rèn)為是犯罪且應(yīng)當(dāng)追訴的情況下，應(yīng)當(dāng)一概適用修訂刑法一并進行追訴。對于修訂刑法比原刑法所規(guī)定的構(gòu)成要件和情節(jié)較為嚴(yán)格，或者法定刑較重的，也應(yīng)當(dāng)適用修訂刑法，但在提起公訴時，應(yīng)當(dāng)提出酌情從輕處理意見”。這一批復(fù)明確，對跨越修訂刑法施行日期的跨法犯，一律適用新法，但如果舊法的處理輕于新法，則在適用新法的前提下適當(dāng)從輕。

因此建議在確定跨法行政違法行為處理的法律適用規(guī)則時，可以參考刑法上的這一做法，即確定行政機關(guān)處理跨法行政違法行為，一律選擇適用新法，在新法規(guī)定嚴(yán)于舊法時，結(jié)合違法行為的具體情節(jié)，由行政機關(guān)在處理中合理行使自由裁量權(quán)，適度從輕。這一做法法院一般不會以法律法規(guī)適用錯誤為由撤銷被訴具體行政行為或確認(rèn)違法。但如果將跨法行政違法行為人為分段作出兩個處理或同時適用新舊法律，則一般會不予認(rèn)可。