清算（Liquidation）是私募基金終止必經(jīng)的一個法律程序，是終結(jié)私募基金及其與相關(guān)方的法律關(guān)系，對私募基金的財產(chǎn)進行清點、核實、處理的過程；只有完成清算，基金的終止程序才能畫上一個圓滿的句號。私募基金如果沒有經(jīng)過清算程序就自行終止，私募基金的管理人與投資人之間、私募基金與債權(quán)人及債務(wù)人之間的關(guān)系將無法有效終結(jié)，基金管理人將可能面臨來自投資人與債權(quán)人的權(quán)利主張，還有可能因為未盡到管理職責、損害投資人的利益而遭到來自監(jiān)管部門的行政處罰。因此，在私募基金終止時，按照法律規(guī)定及基金合同約定的程序完成基金的清算就成為了基金管理人最關(guān)鍵的工作。

那么為了完成私募基金的清算，首先應(yīng)了解清算可能涉及適用的法律規(guī)定有哪些。根據(jù)私募基金的三種組織形式，契約型、有限合伙型和公司型，私募基金的清算需要首先適用有關(guān)組織形式本身的清算法規(guī)規(guī)定，包括《中華人民共和國合伙企業(yè)法》（“《合伙企業(yè)法》”）、《中華人民共和國公司法》（“《公司法》”），其次要適用有關(guān)金融產(chǎn)品的法律規(guī)定，包括《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》以及中國證券投資基金協(xié)會（“中基協(xié)”）的相關(guān)自律規(guī)則，主要涉及私募基金的幾個合同指引以及其他相關(guān)規(guī)定。

其次，需要了解完成清算需要經(jīng)過哪些步驟，每一步驟需要以怎樣的方式進行才能做到合法合規(guī)呢？總體而言，私募基金的清算需要經(jīng)過以下八大步驟：

（1）決定終止基金；

（2）確定清算組（清算人）；

（3）清算組（清算人）核算、清理基金財產(chǎn)；

（4）清算組（清算人）處理基金財產(chǎn)；

（5）清算組（清算人）編制清算報告；

（6）向中基協(xié)申請基金清算備案；

（7）基金如為合伙企業(yè)或公司的，向工商主管部門申請注銷登記；

（8）保存基金的清算材料。

如上文所述，基金清算是完成基金終止的一個步驟。因此，在開始基金清算前，需要作出基金終止的決定。作出基金終止決定的主體和方式取決于基金終止的原因，根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)不再經(jīng)營的原因包括：1、期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；2、約定的解散事由出現(xiàn)；3、合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天；4、約定的合伙目的已實現(xiàn)或無法實現(xiàn)；5、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷。《公司法》的規(guī)定與《合伙企業(yè)法》的規(guī)定相近似?！蹲C券投資基金法》的規(guī)定則略有不同，還包括了：1、基金份額持有人大會決定終止；2、基金管理人、基金托管人職責終止，在六個月內(nèi)沒有新基金管理人、新基金托管人承接的情形。

因此，我們可以把基金終止的原因分成三類：一是基于基金合同的原有約定；二是基于法定，例如基金載體不再具備合法持續(xù)經(jīng)營的條件；三是基于基金投資人的后期決定。前兩種終止情形，可由管理人一方來決定基金終止；第三種情形比較復(fù)雜，如果基金管理人或托管人的職責終止，例如基金管理人被取消了私募管理人的資質(zhì)，又如，基金管理人失聯(lián)或者跑路無法正常履行職責的，筆者理解，基金終止應(yīng)由投資人大會來決定，托管機構(gòu)予以配合。

在作出基金終止的決定后，就需要確定負責基金清算的責任主體——清算組。清算組由哪些人員組成呢？依據(jù)《公司法》，有限責任公司的清算組由股東組成。依據(jù)《合伙企業(yè)法》，清算人由全體合伙人擔任；經(jīng)全體合伙人過半數(shù)同意，可指定一個或者數(shù)個合伙人，或者委托第三人，擔任清算人。根據(jù)《證券投資基金法》，清算組由基金管理人、基金托管人以及相關(guān)的中介服務(wù)機構(gòu)組成。

因此，我們理解，契約型基金的清算組應(yīng)包括管理人與托管人；合伙型基金與公司型基金可以按照合伙協(xié)議與公司章程的約定組成，但為順利完成基金清算，管理人通常是清算組成員的不二人選。在基金管理人已無法正常履行職責的情況下，是否可以突破由托管人、投資人，或者聘請會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介服務(wù)機構(gòu)共同組成清算組，則并未形成一個統(tǒng)一的業(yè)界觀點。筆者認為，從契約型基金而言，管理人和托管人均系根據(jù)《證券投資基金法》確定的履行不同信托職責的管理人，在基金管理人無法正常履職的情形下，由托管人、投資人以及中介機構(gòu)共同組成清算組并不違反《證券投資基金法》的立法本意。從合伙型基金與公司型基金而言，《合伙企業(yè)法》和《公司法》本身并不禁止無管理人和托管人參與下的清算組的組成。當下私募頻頻踩雷后管理人跑路時基金清算所面臨的主要問題有二：一是托管人并不積極作為牽頭人推動整個項目的清算事宜，基金所涉問題過于復(fù)雜，托管機構(gòu)如陷入這類機構(gòu)清算的繁雜事務(wù)中，其權(quán)利與義務(wù)無法匹配；二是在投資人孤立無援根本不清楚其他投資人在哪里，在托管人不愿履職的情形下，投資人大會根本無法建立。有關(guān)于托管人在此種情形下的履職業(yè)界已多有爭論，筆者以為，在此類事件發(fā)生后，托管人至少應(yīng)履行披露義務(wù)，將其持有的投資者名錄及聯(lián)系方式告知投資者，由投資者自行決定根據(jù)基金合同能否組成投資者大會并做出相關(guān)決議，這也應(yīng)是《證券投資基金法》下托管人履行信義責任的最基本義務(wù)。

在基金進行清算時，基金應(yīng)當已經(jīng)從其全部投資項目中退出，基金財產(chǎn)應(yīng)當已經(jīng)全部變現(xiàn)，以保障有足夠的現(xiàn)金資產(chǎn)償付基金的費用與債務(wù)，也便于向投資人分配。如果在清算時確實有項目無法完成退出，則需要對該部分非現(xiàn)金資產(chǎn)進行評估，以便于之后向投資人進行非現(xiàn)金分配?；诖耍@一階段的基金清算工作包括：

（1） 對基金財產(chǎn)進行清理，核實基金有多少現(xiàn)金資產(chǎn)、有多少非現(xiàn)金資產(chǎn)、有多少需要收回的債權(quán)與償還的債務(wù)，并編制基金的資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；

（2）對非現(xiàn)金資產(chǎn)進行變現(xiàn)，無法變現(xiàn)的，進行估價；

（3）清償基金的債務(wù)，收回基金的債權(quán)。

依據(jù)《合伙企業(yè)法》與《公司法》，對于合伙型與公司型基金，在清算時還應(yīng)當履行債權(quán)人申報的程序。即清算人自被確定之日起十日內(nèi)應(yīng)將基金終止事項通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人應(yīng)當自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，向清算人申報對基金的債權(quán)，基金應(yīng)對債權(quán)進行登記。

在完成基金的財產(chǎn)變現(xiàn)或估價、以及債權(quán)債務(wù)的處理后，剩余的基金財產(chǎn)應(yīng)按照如下順序進行處置：

（1） 支付清算費用；

（2） 支付應(yīng)繳納的稅費；

（3） 支付基金費用；

（4） 按照基金合同的約定向投資人進行分配。

其中第（1）至（3）項費用應(yīng)以現(xiàn)金支付，如基金尚余非現(xiàn)金資產(chǎn)的，在進行第（4）項分配時可能需要對投資人進行非現(xiàn)金分配。

其中，公司型基金、合伙型基金與契約型基金由于組織形式的不同，在處理基金剩余財產(chǎn)時亦有所不同。按照《公司法》與《合伙企業(yè)法》，在向股東與合伙人（即基金投資人）進行分配前，除清算費用外，還需要繳納所欠稅款，但由于契約型基金沒有企業(yè)的組織形式，則無需繳納所欠稅款（應(yīng)由基金管理人承擔的增值稅除外）。在個人所得稅方面，對于個人投資人，公司型或合伙型的基金在向投資人分配前，公司或普通合伙人需履行代扣代繳義務(wù)，但契約型基金的管理人無需履行代扣代繳義務(wù)，投資人自行申報納稅即可。

另外，在基金需要清盤時，特別是股權(quán)投資基金，可能存在部分項目無法退出從而使基金面臨非現(xiàn)金分配的情況。非現(xiàn)金分配的核心問題在于非現(xiàn)金資產(chǎn)的定價以及分配方式，這都是需要在基金合同中明確約定的。

其一，關(guān)于非現(xiàn)金資產(chǎn)的定價。公開交易的證券價格一般以其市場交易價格予以確定，對于公開交易證券以外的其他非現(xiàn)金資產(chǎn)的定價機制，目前常見定價方式主要有：（1）由管理人獨立確定其價值，（2）由管理人聘請合格的第三方評估機構(gòu)確定其價值，（3）由投資人選定的評估機構(gòu)確定其價值。

其二，非現(xiàn)金資產(chǎn)分配的方式需要視不同非現(xiàn)金資產(chǎn)的形態(tài)而定。對于股權(quán)投資基金而言，基金清盤時遺留的非現(xiàn)金資產(chǎn)通常為標的公司的股權(quán)。但是，如果將基金所持有的標的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給各個投資人，在基金投資人人數(shù)較多的情況下，不僅可能遭到來自標的公司的反對，也有可能導(dǎo)致標的公司的股東人數(shù)超過法定上限，因此在很多情況下不具有可操作性。因此，尋找其他私募基金來承接這些未清盤的項目或直接承接基金份額變得非常重要。

清算報告是清算人編制的對基金清算情況的匯報與總結(jié)，內(nèi)容通常包括基金概況、基金的運作情況、清算組的組成、基金的清算流程、清理后的基金財產(chǎn)、基金財產(chǎn)的處置與分配情況。清算報告有如下幾個問題需要關(guān)注：

一是關(guān)于簽字主體。依據(jù)《公司法》，清算報告需報股東會確認；依據(jù)《合伙企業(yè)法》，清算報告需經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章；但相關(guān)法律法規(guī)及自律性規(guī)定并未對契約型基金清算報告的簽署與確認主體做明確規(guī)定，只在中基協(xié)的契約型基金合同必備條款指引中規(guī)定，基金合同應(yīng)明確清算報告的告知與安排。

二是關(guān)于托管人的確認。清算報告系基金申請清算備案時需向中基協(xié)上傳的必備文件。如基金進行托管，清算報告需由托管人出具或由托管人蓋章確認。對于托管的基金而言，在基金收回投資時，投資回報需先支付至托管賬戶，再由托管賬戶支付至募集賬戶，再通過募集賬戶向投資人分配。基金投資變現(xiàn)后的回款如果未能嚴格按照前述路徑支付，可能導(dǎo)致托管行無法出具或者確認清算報告，從而影響基金清算程序的順利完成。實踐中筆者曾遇到過基金收回投資回報時未經(jīng)托管戶從而導(dǎo)致托管行不愿意對清算報告進行確認的情形，此時，基金不得不考慮與托管行先行解除托管協(xié)議并變更為無托管的基金，從而可以在沒有托管行確認清算報告的情況下完成基金清算備案。

三是關(guān)于清算報告是否需要審計報告。根據(jù)《證券投資基金法》，清算組作出的清算報告經(jīng)會計師事務(wù)所審計。我們理解這僅系對于公募基金的強制性要求，私募基金并無強制要求。但是根據(jù)中基協(xié)的合同指引和信息披露的要求，公司型基金、私募股權(quán)基金已有年度審計的要求，為妥善處理投資人的利益，特別在涉及相對復(fù)雜的業(yè)績報酬計算、結(jié)構(gòu)化收益處理時，建議清算報告由會計師事務(wù)所予以審計。

在出具清算報告之后，清算人需在中基協(xié)的“資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺”完成基金產(chǎn)品的清算備案。

依據(jù)《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》，基金發(fā)生清盤或清算的，管理人應(yīng)在5個工作日內(nèi)向中基協(xié)報告，否則，將被視為未按規(guī)定及時填報業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)而被中基協(xié)責令改正，一年累計兩次以上未按時填報業(yè)務(wù)數(shù)據(jù)、進行信息更新的，中基協(xié)可以對主要責任人員采取警告措施，情節(jié)嚴重的向中國證監(jiān)會報告。因此，基金終止后，管理人應(yīng)及時在“資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報送平臺”（“系統(tǒng)”）中辦理清算備案，以真正終止其對已終止基金的管理職責。為完成清算備案需要在系統(tǒng)中完成如下所列工作。

（1）上傳清算報告；

（2）按照系統(tǒng)中的模板更新投資者信息；

（3）按照系統(tǒng)中的模板填寫基金清算情況表，內(nèi)容包括基金資產(chǎn)清算及分配情況、向投資者分配的現(xiàn)金類資產(chǎn)與非現(xiàn)金類資產(chǎn)具體情況、最后運作日基金的負債情況、基金的費用情況、基金的賬戶情況、截至清算結(jié)束日基金所投資的所有項目的情況等；

（4）按照系統(tǒng)中的模板蓋章并上傳清算承諾函；

（5）填寫系統(tǒng)中的其他清算信息，包括基金基本情況、清算原因、清算的開始日、截止日以及清算次數(shù)、清算組的構(gòu)成等。

對于合伙型與公司型基金產(chǎn)品，清算人還需要在主管工商部門完成合伙企業(yè)或公司的注銷登記。

需要注意的是，在基金的整個清算過程中，涉及到許多文件需要投資人簽字確認，包括基金清算的投資人決議、清算報告、公司/合伙企業(yè)注銷的決議文件，管理人應(yīng)提前與投資人溝通協(xié)調(diào)和準備周全相關(guān)文件，否則，可能導(dǎo)致基金清算程序或者其中的注銷程序無法順利完成，在后種情形之下，管理人雖然不再存有基金中的職責與義務(wù)，但是卻遺留了有限合伙企業(yè)或公司的空殼無法處置，未來將造成很多管理上的麻煩。

按照《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》，私募基金管理人、私募基金托管人及私募基金銷售機構(gòu)應(yīng)當妥善保存私募基金投資決策、交易和投資者適當性管理等方面的記錄及其他相關(guān)資料，保存期限自基金清算終止之日起不得少于 10 年 。按照《私募投資基金合同指引1號（契約型私募基金合同內(nèi)容與格式指引）》，私募基金財產(chǎn)清算賬冊及文件由私募基金管理人保存10年以上。因此，基金清算的，管理人應(yīng)妥善保管相關(guān)的清算材料，且保存期限應(yīng)不低于10年。除基金募集與投資運作的文件外，需要保存的清算材料包括：

（1）關(guān)于決定基金終止清算、清算組的構(gòu)成等事項的決議文件；

（2）基金清算時的資產(chǎn)負債表等財務(wù)報表以及財產(chǎn)清單；

（3）清算報告；

（4）工商注銷登記文件；

（5）其他與基金清算有關(guān)的材料。

由于法律法規(guī)與自律性規(guī)則沒有明確限制，我們理解上述清算材料既可以紙質(zhì)版的形式保存，也可以電子版的形式保存。

總而言之，基金的清算是一只基金結(jié)束其生命周期的最后環(huán)節(jié)，包含上述諸八個步驟，每一步都至關(guān)重要，關(guān)系到基金能否“壽終正寢”，完整終結(jié)相關(guān)的法律關(guān)系。管理人應(yīng)當嚴格按照上述步驟以及基金文件的約定完成基金的清算，并妥善保管所有清算賬冊與文件，避免給自己留下“后患”。

以下為上述私募基金清算八個步驟的簡表供參考。