何觀舒：廣強所虛開增值稅專用發(fā)票罪辯護律師、稅務(wù)犯罪辯護律師

前言

虛開發(fā)票罪，規(guī)定于《刑法》第二百零五條之一，是指虛開增值稅專用發(fā)票和用于騙取出口退稅、抵扣稅款的發(fā)票之外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴重的行為。

《刑法修正案（八）》頒布以前，《刑法》只規(guī)定處罰虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票的行為，對于虛開其他類型的發(fā)票，并不按犯罪行為處理。由于對普通發(fā)票的管理并不夠完善，一些單位和個人利用發(fā)票管理上的漏洞，虛開普通發(fā)票用于偷逃稅款，造成國家稅款的流失，誘發(fā)了逃稅等稅收違法犯罪行為，并為其他諸如財務(wù)造假、貪污賄賂、洗錢等違法犯罪行為提供了條件。因此，為了進一步規(guī)范發(fā)票的管理，嚴厲打擊虛開普通發(fā)票的行為，《刑法修正案（八）》將虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款以外的其他發(fā)票作為《刑法》規(guī)制的行為，作為犯罪行為來處理。這樣一來，形成了打擊發(fā)票犯罪行為的嚴密法網(wǎng)，使得行政法規(guī)與刑事立法相互配合、相互銜接。

筆者通過人民檢察院案件公開信息網(wǎng)、把手案例網(wǎng)搜索虛開發(fā)票罪的檢察文書，一共搜索到1781份檢察文書。其中，不起訴決定書有385份，約占總數(shù)的21.61%。經(jīng)過對虛開發(fā)罪不起訴決定書的篩選，從47份不起訴決定書中，以法定不起訴、酌定不起訴、存疑不起訴三個方面提煉虛開發(fā)票罪案件的35個有效無罪辯點，以供參考。如有不當(dāng)之處，望請指正。

一、法定不起訴

1.不起訴決定書：惠東檢訴刑不訴[2017]22號

無罪辯點1：虛開發(fā)票的行為已過追訴時效期限，不起訴

2.不起訴決定書：廣檢公訴刑不訴[2016]4號

無罪辯點2：因他人已實際購買貨物并支付了貨款，行為人主觀上不具有虛開發(fā)票的故意

3.不起訴決定書：京豐檢公訴刑不訴[2016]10號

無罪辯點3：行為人沒有實際參與虛開發(fā)票的行為，沒有犯罪事實

4.不起訴決定書：桐檢公訴刑不訴[2015]4號

無罪辯點4：犯罪情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪

5.不起訴決定書：泗檢訴刑不訴[2016]19號

無罪辯點5：涉案單位已經(jīng)注銷，對單位不再追訴

6.不起訴決定書：灤檢公訴刑不訴[2018]12號

無罪辯點6：實際發(fā)生的貨物運輸代開運費發(fā)票，并交納了相關(guān)稅款，未造成稅款的流失，發(fā)票也是通過合法途徑取得，不具有虛開發(fā)票的主觀故意

無罪辯點7：根據(jù)舉重以明輕原則，存在實際交易的掛靠開具增值稅專用發(fā)票不構(gòu)成虛開，以此方式開具的普通貨物運輸發(fā)票，也不宜認定為虛開

二、酌定不起訴

1.不起訴決定書：贛章檢刑不訴[2016]1號

無罪辯點8：虛開的發(fā)票未用于沖賬

2.不起訴決定書：杭余檢公訴刑不訴[2016]49號

無罪辯點9：國家稅收損失已得以彌補

3.不起訴決定書：寧高檢訴刑不訴[2016]6號

無罪辯點11：未實際造成稅收損失

4.不起訴決定書：桐檢公訴刑不[2016]129號

無罪辯點12：初犯、偶犯

無罪辯點13：無違法犯罪前科

無罪辯點14：虛開發(fā)票的數(shù)額不大，危害性較小

無罪辯點15：具有坦白情節(jié)

無罪辯點16：認罪、悔罪

5.不起訴決定書：衢柯檢刑不訴[2016]73號

無罪辯點17：犯罪情節(jié)輕微

無罪辯點18：具有自首情節(jié)

6.不起訴決定書：烏水檢公訴刑不訴[2016]35號

無罪辯點19：積極配合司法機關(guān)的案件審查工作

無罪辯點20：案發(fā)后主動到稅務(wù)機關(guān)開具正規(guī)普通發(fā)票，交納相應(yīng)的稅款

三、存疑不起訴

1.不起訴決定書：玉檢公訴刑不訴[2016]26號

無罪辯點21：掛靠在其他公司名下，對外以該公司名義簽訂合同并結(jié)算費用，且支付掛靠費，其實質(zhì)上相當(dāng)于該公司內(nèi)設(shè)機構(gòu)，不構(gòu)成虛開發(fā)票罪

2.不起訴決定書：滬奉檢訴刑不訴[2016]24號

無罪辯點22：現(xiàn)有證據(jù)無法證實行為人實施了虛開發(fā)票的行為

3.不起訴決定書：靖檢訴刑不訴[2014]9號

無罪辯點23：現(xiàn)有證據(jù)無法證實行為人主觀上明知是假發(fā)票而虛開

無罪辯點24：現(xiàn)有證據(jù)無法證實行為人沒有任何真實交易

4.不起訴決定書綏檢訴刑不訴[2017]5號

無罪辯點25：現(xiàn)有證據(jù)無法證明行為人主觀上有虛開發(fā)票的故意

無罪辯點26：沒有獲取非法利益

5.不起訴決定書：定檢公訴刑不訴[2016]20號

無罪辯點27：不能僅以行為人有幫助他人代發(fā)開發(fā)票名片的行為，認定行為人具有與他人虛開發(fā)票的共同故意

6.不起訴決定書：明檢公訴刑不訴[2016]18號

無罪辯點28：虛開發(fā)票份數(shù)和金額未達到虛開發(fā)票罪的立案追訴標準

無罪辯點29：現(xiàn)有證據(jù)不能認定發(fā)票是否屬于虛開

7.不起訴決定書：京順檢公訴刑不訴[2016]105號

無罪辯點30：現(xiàn)有證據(jù)無法認定行為人為他人提供個人非住房出租納稅發(fā)票并收取稅款的行為構(gòu)成犯罪

8.不起訴決定書：臺黃檢刑不訴[2019]53號

無罪辯點31：言詞證據(jù)無法相互印證，且無其他證據(jù)證實虛開發(fā)票的事實，無法排除合理懷疑，無法證明系無貨虛開

9.不起訴決定書：臺黃檢刑不訴[2019]56號

無罪辯點32：虛開的具體數(shù)額、虛開的開票單位、受票單位無法確定

10.不起訴決定書：營邊檢公訴刑不訴[2018]4號

無罪辯點33：有真實的交易發(fā)生，讓他人為自己虛開，并未虛增數(shù)量、價款，主觀上并沒有開具假發(fā)票、漏稅的故意，沒有牟利的目的，而是為了結(jié)回貨款

11.不起訴決定書：營邊檢公訴刑不訴[2018]5號

無罪辯點34：行為人不是具體的開票人，上線人員未到案，僅憑其本人的供述，無法認定其構(gòu)成虛開發(fā)票罪

12.不起訴決定書：博檢刑不訴[2016]3號

無罪辯點35：在案證據(jù)不能證明行為人系涉案單位直接負責(zé)的主管人員或直接責(zé)任人員，不符合起訴條件

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