一、與業(yè)務(wù)合同的不同之處

與業(yè)務(wù)合同的不同之處，主要有以下兩點：

（一）戰(zhàn)略合作框架協(xié)議通常不具備法律約束力

在大多數(shù)戰(zhàn)略合作框架協(xié)議中，通常會這樣約定：“本協(xié)議為框架式協(xié)議，僅為表明雙方進行友好合作的意愿，不對雙方構(gòu)成法律約束力的義務(wù)或承諾”。

或者這樣約定：“本協(xié)議為雙方戰(zhàn)略合作的框架性協(xié)議，是對雙方權(quán)利義務(wù)原則性的約定，所商定事項為今后業(yè)務(wù)戰(zhàn)略合作的意向文本，不構(gòu)成協(xié)議雙方互相追究違約責(zé)任的依據(jù)”。

即使有的協(xié)議并未如此，但也會出現(xiàn)這樣的文字表述：“就合作過程中單個項目的合作模式、要求及雙方的具體權(quán)力義務(wù)，以雙方今后簽訂的項目合同的約定為準(zhǔn)”。也就是說，戰(zhàn)略合作框架協(xié)議中并沒有約定之后的具體事項。即使約定了，也說了不算，最終還是以將來的項目合同約定的為準(zhǔn)。

所以，這種協(xié)議的條款通常都不具備法律約束力。

（二）戰(zhàn)略合作框架協(xié)議的條款內(nèi)容較為原則、抽象

戰(zhàn)略合作框架協(xié)議通常都是約定合作的領(lǐng)域、合作原則，一般不會涉及具體的交易模式、交易金額、支付進度、結(jié)算方式等具體事項。這也是這種協(xié)議通常不具備法律約束力的主要原因。即使協(xié)議中未明確前述那些條款，但由于都是些原則性、抽象的條款，所以想要具備法律約束力都難。

二、戰(zhàn)略合作框架協(xié)議的作用：既重要，又不重要

對于此類協(xié)議的作用，新哥的體會是：既重要，又不重要。之所以說不重要，是因為從合同角度看，既然都不具備法律約束力，那么還有什么重要性可言？說重要，是因為從企業(yè)發(fā)展的角度看，既然都上升到“戰(zhàn)略”的高度了，誰還敢說不重要呢？

所以，此類協(xié)議文件，與其說是法律文件，不如說是商務(wù)文件。條款本身并不是那么重要，重要的是要不要跟這個合作方“一起玩”，“玩”的內(nèi)容是否符合企業(yè)自身發(fā)展方向以及要不要往這個合作領(lǐng)域投入相關(guān)資源。我們應(yīng)該給予更多考慮的是協(xié)議背后的內(nèi)容，而不是文本本身。如果這些問題沒考慮清楚，《戰(zhàn)略合作框架協(xié)議》在簽訂后很有可能就是“然后就沒有然后了”。這就是為何有不少戰(zhàn)略合作協(xié)議在簽訂后就沒有下文了，未能“落地”。僅僅是出于“一時沖動”簽訂的此類協(xié)議，往往難以“開花結(jié)果”。

三、實務(wù)建議

根據(jù)我和我的同事們在處理此類協(xié)議的過程中所總結(jié)的經(jīng)驗，我們認(rèn)為在實務(wù)中應(yīng)該注意以下三點：

（一）注意保密

可能有人會有疑問，既然是不具備法律約束力的協(xié)議，又不涉及具體事項，為何還得注意保密呢？我們認(rèn)為對簽訂戰(zhàn)略合作協(xié)議一事，確實有必要考慮保密。一來是為了防止泄露商機；二來是怕影響將來項目中標(biāo)結(jié)果的效力。

1.防止泄露商機

假如雙方準(zhǔn)備合作的領(lǐng)域是一片大有可為的“藍(lán)海”，而且其他同行都還沒怎么發(fā)現(xiàn)，那么這時簽合作協(xié)議時就應(yīng)該低調(diào)些，以免被競爭對手知道后抄近路“截胡”。不是說“第一個吃螃蟹的是英雄，第二個吃螃蟹的就是狗熊”么？要想成為行業(yè)的引領(lǐng)者，而不是跟隨者，有時就是得比同行先出發(fā)才行。所以，雙方如果要合作的恰好是新興業(yè)務(wù)領(lǐng)域，那么，大家最好還是低調(diào)一點啦。免得到時候“起了個大早，趕了個晚集”。

2.避免影響項目中標(biāo)結(jié)果

根據(jù)我國《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，招標(biāo)人與投標(biāo)人不得在確定中標(biāo)人之前就投標(biāo)價格、方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。在不少依法必須公開招標(biāo)的項目中，如果招標(biāo)人在招標(biāo)前就與中標(biāo)人就招標(biāo)項目簽訂過《戰(zhàn)略合作框架協(xié)議》，而且條款內(nèi)容涉及到項目實施方案、金額、墊資比例等實質(zhì)性事項，那么沒中標(biāo)的競爭對手則很有可能會揪住這一點不放，質(zhì)疑中標(biāo)結(jié)果。這不僅會帶來不必要的麻煩，弄不好還會把項目攪黃了。

很多地方政府喜歡高調(diào)宣傳這些戰(zhàn)略合作框架協(xié)議的簽訂事宜和細(xì)節(jié)，有的甚至還要召開新聞發(fā)布會大力宣傳。究其原因，可能與招商引資有關(guān)，這些協(xié)議可以作為招商引資的階段性成果。不過這樣做確實容易帶來意想不到的麻煩。在實務(wù)中已經(jīng)出現(xiàn)過類似的事例。現(xiàn)在市場競爭那么激烈，沒中標(biāo)的企業(yè)沒有理由不去找根救命稻草“鬧一鬧”。

當(dāng)然，如果雙方簽訂《戰(zhàn)略合作框架協(xié)議》的目的原本就是為了“高調(diào)”一把，就是為了“造勢”，那就可以完全忽略這一點。反正簽的目的就是為了讓大家都知道這件事。

（二）注意把握條款的具體內(nèi)容

正如前文所述，有不少戰(zhàn)略合作協(xié)議在簽訂后并未實際“落地”，或者未能按最初設(shè)想的那樣“落地”。因此，為了避免承擔(dān)“違約責(zé)任”，雙方應(yīng)注意不要讓此類協(xié)議的條款具有法律約束力。

協(xié)議中一定要加上“不構(gòu)成法律約束力的義務(wù)或承諾”之類的文字表述。即使出于種種原因未能加入此類語句，也應(yīng)該注意不要約定具體的責(zé)任、義務(wù)。記得強調(diào)“以雙方簽訂的具體項目合同的約定為準(zhǔn)”。

如果雙方認(rèn)為確實需要提前鎖定各自的權(quán)利、義務(wù)，需要詳細(xì)約定后續(xù)合作的實質(zhì)性內(nèi)容，那雙方就得注意，這就已經(jīng)不是一個單純的戰(zhàn)略合作框架協(xié)議了。雙方應(yīng)該將其視為一個業(yè)務(wù)合同，各自在內(nèi)部按業(yè)務(wù)合同的方式進行管理。例如，有的戰(zhàn)略合作框架協(xié)議中會約定雙方共同設(shè)立公司，認(rèn)繳出資或者約定項目的支付進度等事項，這時得對這些條款另當(dāng)別論了。

在起草、審查此類協(xié)議的過程中，大家一定要意識到，一份協(xié)議的性質(zhì)并不取決于名稱，而是具體的條款內(nèi)容。叫什么名字不重要，重要的是協(xié)議說了啥內(nèi)容。

（三）讓合適的部門來管理

按說涉及戰(zhàn)略的事項，最終當(dāng)然得由公司的最高決策層來研究決定。但是在公司內(nèi)部的管理部門中，公司應(yīng)該選定一個合適的部門來牽頭管理戰(zhàn)略合作協(xié)議的起草、談判、簽訂及后續(xù)管理。

由于思維定勢，很多公司習(xí)慣于將此類協(xié)議交給合同管理部門或法務(wù)管理部門管理。竊以為實為不妥。在這兩個部門眼中，這種協(xié)議又沒有法律約束力，并不是具體的業(yè)務(wù)合同。他們的職責(zé)主要是防止這些協(xié)議的性質(zhì)從雙方設(shè)想的初步意向一不小心變成可做為“呈堂證供”的承諾。

最適合管理此類協(xié)議的部門應(yīng)該是公司內(nèi)部負(fù)責(zé)戰(zhàn)略或市場發(fā)展的部門。因為大多數(shù)戰(zhàn)略合作框架協(xié)議要么事關(guān)公司發(fā)展的戰(zhàn)略，要么事關(guān)市場開拓。這些事項才是此類協(xié)議背后的“文章”。既如此，這些“文章”讓這兩個部門來做是最合適不過的了。公司的戰(zhàn)略方向、市場開拓，不都是他們該研究的課題么？

因此，再也不要讓合同管理部門或法務(wù)部門來牽頭管這些協(xié)議了。讓他們來把握公司的戰(zhàn)略方向和市場，豈不是勉為其難？

綜上所述，公司在簽訂戰(zhàn)略合作協(xié)議時，首先應(yīng)該注意避免“掛羊頭，賣狗肉”，以防協(xié)議變成有法律約束力的合同文件。然后還要注意保密，最好是“暗度陳倉”。最后，就是得在公司內(nèi)部選對合適的部門來管理這些協(xié)議。