民事權(quán)利如何受到侵權(quán)責(zé)任法的保護(hù)

張民安  鄧夢樺記錄整理

目錄

一、導(dǎo)論

二、侵權(quán)責(zé)任法的變化：保護(hù)的利益范圍的擴(kuò)展

三、侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第一個階段：私人復(fù)仇階段

四：侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第二個階段：自行和解階段

五、侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第三個階段：法定和解階段

六、侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第四個階段：侵權(quán)損害賠償?shù)臅r代

一、導(dǎo)論

我們上一段時間講的算是侵權(quán)責(zé)任法的第一個專題，就是侵權(quán)責(zé)任法它會對哪些利益提供保護(hù)。尤其是我們講到了中國的侵權(quán)責(zé)任法也罷，《民法總則》也罷，他們對很多應(yīng)該保護(hù)的利益沒有提供保護(hù)。我們的很多教授也罷，律師也罷，我們的法官也罷，或者立法者也罷，他們對侵權(quán)責(zé)任法上保護(hù)的很多利益還是不了解的，最典型的就是我們上次講到的結(jié)社自由權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)，現(xiàn)在還有無罪推定受尊重權(quán)，還有游行示威這樣的權(quán)利。這就是我們上一個講這個專題，主要是講侵權(quán)責(zé)任法會對哪些利益提供保護(hù)。

我們第二個專題想講，對于侵權(quán)責(zé)任法上的這些利益，侵權(quán)責(zé)任法是如何對它提供保障的？首先它當(dāng)然會對《民法總則》第五章所規(guī)定的各種各樣的民事權(quán)利提供保障，凡是《民法總則》第五章所規(guī)定的任何民事權(quán)利，如果行為人侵犯它，除非你有某種正當(dāng)?shù)拿庳?zé)事由，否則一律都要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所以你看侵權(quán)責(zé)任法，你看《民法總則》第五章，凡是民事權(quán)利，那些條款規(guī)定的一切民事權(quán)利都受侵權(quán)責(zé)任法的保護(hù)，除了《民法總則》第五章所規(guī)定的民事權(quán)利之外，還有我們花了那么長時間講的那些沒有規(guī)定的東西，侵權(quán)責(zé)任法都保護(hù)。

現(xiàn)在面臨的問題就是如果侵權(quán)責(zé)任法會對這么多的利益加以保障，侵權(quán)責(zé)任法是如何來保障這些利益免受侵害的？所以我們講的第二個專題就是侵權(quán)法上的這些利益，是怎么樣受到侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的？這個問題很重要，為什么？中國現(xiàn)在很多民法教授研究侵權(quán)法，你要說研究侵權(quán)法，就那幾個。中國人民大學(xué)過去三桿槍，王利明、張新寶，還有楊立新，他們是做侵權(quán)責(zé)任法的三桿槍。我為什么拿這人民大學(xué)的三桿槍來說，主要原因就是中國的這些教授們研究侵權(quán)法，他整天也談法國的，他也談德國的，他也談英美的，他都談。但是他談來談去，他談的東西就不是那么回事?，F(xiàn)在中國的教授們都說德國民法典的影響力那是最大的。楊立新教授講人格權(quán)要不要獨(dú)立設(shè)編的時候，他經(jīng)常講一個理論，這德國民法典，它是世界上最有影響力的民法典，人家思想最有影響力的民法典，人家竟然沒有把人格權(quán)獨(dú)立設(shè)編，它都不把人格權(quán)給獨(dú)立設(shè)編，我們采用的是德國民法典的模式，所以我們的人格權(quán)也不需要獨(dú)立設(shè)編，他反對人格權(quán)獨(dú)立設(shè)編他經(jīng)常講的一個理由，我們用的是德國民法典的模式，所以中國很多教師從德國留學(xué)回來，我不知道他們怎么研究德國法的。我最近在寫主觀權(quán)利理論的時候，我現(xiàn)在這個理論就是《民法總則》的一個基石，不是民事法律關(guān)系，是主觀權(quán)利，你看我有文章的。我最近簡述德文的資料，德國有一個教授，1832還是1834年的，他叫珀特茨，他當(dāng)年就在他的德國民法的教科書當(dāng)中，首次提出了人格權(quán)這個理論，除此之外，他還把人格權(quán)獨(dú)立設(shè)編。梁教授經(jīng)常講說德國沒有哪個教授主張人格權(quán)獨(dú)立設(shè)編的嘛，世界上第一個提出人格權(quán)理論的就是德國的教授，這個教授在德國19世紀(jì)影響力非常大，可是我們的民法教學(xué)，包括德國留學(xué)回來的教授他們都不懂這個教授。這個教授在1834年出了德國民法典的書，它里面分成幾編，其中人格權(quán)放在第三編，1834年他就已經(jīng)把人格權(quán)獨(dú)立設(shè)編了，到1838年他的第二本著作叫潘德課程教程的時候，他又把人格權(quán)獨(dú)立設(shè)編，明白什么意思嗎？就是說我們教授現(xiàn)在解讀西方社會的時候，都注重解讀德國民法典，但是在解讀德國民法典的時候，解讀起來都不是那么回事，都是在講外行話。

其中今天我講到的，跟我們的侵權(quán)責(zé)任法有關(guān)的一個外行話是什么？就是法國民法典1382條到1386條，1804年的法國民法典總共規(guī)定了五個條款，這五個條款，你說人家從1804年就有了，到今天為止已經(jīng)有200年了。我們侵權(quán)法教授談法國民法典所規(guī)定的侵權(quán)責(zé)任法的時候，他們不清楚這五個條款是什么東西，雖然他們每一次寫侵權(quán)法著作的時候，都要談法國民法典關(guān)于侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定，但是基本上談的都是外行話，談的都不是那么回事。跟法國今天關(guān)于侵權(quán)責(zé)任法的規(guī)定是不符的。跟1804年法國立法者在法國民法典當(dāng)中的規(guī)定是不實(shí)的，他們甚至不知道1382條和1383條之間是個什么差異。你在網(wǎng)上查，我在2013年寫現(xiàn)代法國侵權(quán)責(zé)任制度研究的時候，中國人民大學(xué)的張新寶教授看了我那個書，看到加上我的博士論文，我侵權(quán)責(zé)任制度研究的博士論文里面就談到1382條和1383條的關(guān)系，1382條是故意侵權(quán)責(zé)任，1383條是過失侵權(quán)責(zé)任。然后結(jié)合張新寶教授在他們中國人民大學(xué)開講座，開侵權(quán)責(zé)任法的講座，他說我最近才知道1382條和1383條是個什么關(guān)系。所以中國的民法教授在解讀法國民法典1382條和1386條的時候，他們不知道這幾個條款怎么去解讀。

我們這一個講座就想借助于法國1804年的法國民法典，用它來解讀侵權(quán)責(zé)任法對這種我們前面講到了各種各樣的利益是怎么樣把握的。你要解讀法國1804年民法典1382到1386條，就這五個短短的條款，你能把它解釋清楚。整個侵權(quán)責(zé)任法它是怎么產(chǎn)生的？它是怎么發(fā)展的？它是怎么樣對各種各樣的利益提供保障的？你就對它的歷史很了解，你就能用法國這一套理論來解讀我們的侵權(quán)責(zé)任法。你看這個網(wǎng)站，這是法國民法典的網(wǎng)站，是1804年的法國民法典200年的時候，你看這個是法國民法典，就是原版的1804年正式官方版的?，F(xiàn)在這個你想到中國去找是找不著了，你現(xiàn)在研究民法，你想找1896年德國民法典的原版，官方找不到。同樣，法國1804年民法典的官方版本，你在國內(nèi)看的版本你覺得少了，法國政府的網(wǎng)站有《法國民法典》，你看它很清晰。

我們今天首先開場的意思就是說，我們想解讀1382條到1386條，我們把侵權(quán)責(zé)任法的歷史了解清楚。從古羅馬時代一直到1804年，一直到20世紀(jì)初期，侵權(quán)責(zé)任法它怎么發(fā)展演變的？法國民法典的這五個條款經(jīng)過了100年，從1804年一直到今天，只有在2016年變了，2016年之前基本上沒有變的。它的條款規(guī)定還是一樣，但是它的性質(zhì)、它的內(nèi)涵、它的實(shí)用完全發(fā)生了變化，這個是我們想解讀法國民法典1804年的幾個條款，我們來看一看民法典對侵權(quán)法上的那些利益，它是怎么來進(jìn)行保障的。

法國對這五個條款的一套解釋規(guī)則對我們解釋中國的侵權(quán)責(zé)任法是非常有好處的。因為法國現(xiàn)在通過上百年的解讀，法國的最高法院法官和民法教授通力合作，把短短的五個侵權(quán)責(zé)任法的條款現(xiàn)在打造成井井有條的侵權(quán)責(zé)任法的理念。第一，它建立了三類六種侵權(quán)責(zé)任制度，這是第一個打造。它在五個條款的基礎(chǔ)之上，它把法國的侵權(quán)責(zé)任法分成三類六種侵權(quán)。第二，在所有的侵權(quán)責(zé)任法的基礎(chǔ)之上，它建立了所有的侵權(quán)責(zé)任法共同使用的構(gòu)成要件。這兩個打造是經(jīng)過200多年打造出來的，它打造的體系非常穩(wěn)健，所以形成法國侵權(quán)責(zé)任法上的著名的理論。

二、侵權(quán)責(zé)任法的變化：保護(hù)的利益范圍的擴(kuò)展

我們今天首先講這個問題就是侵權(quán)責(zé)任法的簡單的歷史。大家知道，侵權(quán)責(zé)任法雖然會保護(hù)各種各樣的利益，但是這些利益其實(shí)你可以講到它分為兩種利益。第一種就是人身利益，就是你的生命、身體和健康，還有自由。這個在古羅馬時代就已經(jīng)確定了。所以古羅馬時代，生命、身體、健康和自由，我們稱之為人身利益。行為人損害這些利益，當(dāng)然構(gòu)成侵權(quán)，當(dāng)然要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。第二，在古羅馬時代，除了人身利益受侵權(quán)法的保護(hù)之外，還有財產(chǎn)利益也要受侵權(quán)責(zé)任法的保護(hù)。所以這個規(guī)則實(shí)際上從古羅馬時代一直到今天都是這樣。你可以講侵權(quán)法保護(hù)的利益從古到今是沒有變化的，為什么？因為從古到今侵權(quán)責(zé)任法就是保護(hù)人身利益和財產(chǎn)利益，生命、身體、健康、自由。那從古到今保護(hù)動產(chǎn)、不動產(chǎn)嗎？從古到今都保護(hù)。從這個角度，侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的利益，實(shí)際上從古到今都一樣。

但是另一個方面，我們說侵權(quán)責(zé)任法經(jīng)過了這么長久的發(fā)展，從古羅馬時代一直到今天，侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的利益范圍又在不斷地擴(kuò)張，什么叫不斷擴(kuò)大呢？

首先，侵權(quán)責(zé)任法從古到今保護(hù)人身權(quán)利，但是今天的人身權(quán)的范圍跟古羅馬時代的人身權(quán)利的范圍是不一樣的。古羅馬時代人身權(quán)利的范圍主要是講身體和死亡，例如把你的手腳四肢給弄斷，把你給弄死等，就這兩個。我們今天講人身權(quán)利，那除了生命、身體健康、自由之外，我們還有我們的姓名權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、聲音權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)，這些權(quán)利古代都沒有，歷史上都沒有。你看這是人身權(quán)利的保護(hù)，但是侵權(quán)法保護(hù)的人身權(quán)，它的范圍隨著社會的發(fā)展，它在不斷地拓展，這就是第一個變化。

第二個變化，雖然我們說從古到今侵權(quán)責(zé)任法都保護(hù)一個人的財產(chǎn)權(quán)利，這個財產(chǎn)權(quán)的范圍，從古到今它也在不停地拓展。所以我說以后我們解讀法國民法典，你就會發(fā)現(xiàn)法國民法典，你只要讀懂法國1804年民法典，你就會知道1804年的時候法國民法典保護(hù)的財產(chǎn)是什么。你從他們的條款上，你不用有很深刻的理論，你就知道它有哪些東西，它的社會關(guān)系簡單，財產(chǎn)權(quán)利的范圍很小，無非就是土地，無非就是土地上的建筑物，無非就是養(yǎng)的動物。所以從古到今，幾年來都包括保護(hù)財產(chǎn)權(quán)，但是財產(chǎn)權(quán)的范圍，它從古到今在不斷地拓展，尤其是動產(chǎn)，它的范圍在不停地拓展。你讀1804年的法國民法典，你就知道動產(chǎn)在1804年的時候很少的。法國1804民法典上它的動產(chǎn)給人家引起損害的東西，一個就是你養(yǎng)的狗、雞、牛、羊就這些東西，你養(yǎng)的那些家畜。所以在侵權(quán)責(zé)任法，但是我們要保護(hù)財產(chǎn)權(quán)，這個財產(chǎn)權(quán)的范圍主要是動產(chǎn)。隨著社會的發(fā)展，動產(chǎn)的范圍是越來越多。同樣，不動產(chǎn)的范圍，也是越來越多。在1804年的時候，因為它是農(nóng)業(yè)社會、鄉(xiāng)村社會，所以它只有家庭住房，它只規(guī)定一個人的住房。你們家的房子在巴黎。你的房子坍塌了，把人給壓死了、壓傷了，你要賠錢。你看它只規(guī)定住所坍塌等引起的責(zé)任，它不會規(guī)定機(jī)動車引起的責(zé)任，不會規(guī)定工廠發(fā)生爆炸的責(zé)任，因為1804年是個鄉(xiāng)村社會，沒有工廠，只有住所，就是用來居住的房子，所以只規(guī)定房屋所有權(quán)人他的房屋坍塌引起的責(zé)任。

但你看，工業(yè)革命之后，不動產(chǎn)侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的不動產(chǎn)的范圍也在不停地拓展。一個拓展是什么？現(xiàn)在你有廠房，廠房就不是用來居住的，是用來做工廠生產(chǎn)產(chǎn)品的，你看不動產(chǎn)都那個。第二個拓展的是什么呢？工業(yè)革命之后，你的工廠里面還有一些跟你的工廠密不可分，跟你的工廠結(jié)合在一起形成的那些機(jī)器設(shè)備。你有蒸汽機(jī)，蒸汽機(jī)現(xiàn)在你架在你的土地上，跟你的土地不能分，也形成了不動產(chǎn)。所以你看，這是一個發(fā)展，就是侵權(quán)責(zé)任法，它的保護(hù)力度是不變的，動產(chǎn)和不動產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)，但是所保護(hù)的人身權(quán)的范圍在拓展，財產(chǎn)權(quán)的范圍也在拓展，包括動產(chǎn)在拓展，不動產(chǎn)的范圍也在拓展。第三個拓展是最重要的，就是我們上次講到的商事經(jīng)濟(jì)利益。在19世紀(jì)之前，合同是不受侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的，競爭利益也不受侵權(quán)法的保護(hù)。這是你從事商事競爭，獲取經(jīng)濟(jì)利益，商人簽訂的商事合同，在19世紀(jì)末期之前，它是不受侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的。為什么不保護(hù)？因為19世紀(jì)之前它講自由競爭，商人能夠采取一切競爭手段，能夠基于一切商事目的來追求利潤，所以一切競爭手段都是合法的。這到了19世紀(jì)末期，法官才確立了商事競爭，它的一些限制規(guī)則就是你的競爭目的要恰當(dāng)，你的競爭手段要恰當(dāng)。這個時候你看，商人的商事競爭，又作為一種經(jīng)濟(jì)利益，納入到了侵權(quán)責(zé)任法的保護(hù)。那么前面講合同在19世紀(jì)之前，它不受侵權(quán)責(zé)任法的保護(hù)，因為他明知別人有合同，你仍然引誘他違約，導(dǎo)致合同債權(quán)人的損失。你向法院起訴，要求引誘你的債務(wù)人，違約的第三人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。法官說對不起，我們不能讓被告對你承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，為什么？他說你應(yīng)該去找違約的債務(wù)人。債權(quán)有相對性，我們不能讓引誘債務(wù)人違約的第三人對你這個合同債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。但是19世紀(jì)末期，它又把這種經(jīng)濟(jì)利益納入到了侵權(quán)責(zé)任法的范疇。這個時候我們?nèi)匀话阉?dāng)作是一種物質(zhì)利益。

這就是我們講的這些變化的第一個變化，就是雖然侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的利益范圍，從古到今是人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，但是人身權(quán)的范圍不斷地擴(kuò)張，財產(chǎn)權(quán)的范圍也不斷擴(kuò)張。擴(kuò)張的方式我前面講，除了傳統(tǒng)上的動產(chǎn)、不動產(chǎn)之外，它還把經(jīng)濟(jì)利益納入了侵權(quán)責(zé)任法的范圍，這是第一個變化。在侵權(quán)責(zé)任法發(fā)生變化的這個年代，第二個變化就是侵權(quán)責(zé)任的保護(hù)方式。

在民法上，對民事權(quán)利提供保護(hù)的侵權(quán)責(zé)任法經(jīng)過了長期的發(fā)展，大致經(jīng)歷了四個階段。

三、侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第一個階段：私人復(fù)仇階段

第一個階段，它叫做什么？它叫做私人復(fù)仇的階段，什么叫私人復(fù)仇的階段？就是你的人身權(quán)利受到侵害，你的財產(chǎn)權(quán)利受到侵害，你自己報復(fù)，采取的措施是你自己實(shí)施懲罰手段。人家把你給打死了，你采取措施是把對方也打死；對方把你的牙齒給打掉了，你也把對方的牙齒給打掉。這個叫私人復(fù)仇的階段。例如，你們張家和李家早些年居住在歐洲，你們現(xiàn)在要打獵，在草原上打獵，你們要爭獵物，爭獵物的過程中張家把李家的一個成員給打死了，李家就要采取措施來報復(fù)張家把他打死的行為。那么李家他們的野生動物多，他們都是養(yǎng)起來，能供自己屠宰。如果張家的人去偷李家的這些狗或者這些養(yǎng)的動物，那么這就是盜竊，盜竊是侵犯財產(chǎn)的，你去盜竊我們張家的財產(chǎn)，我們張家要采取報復(fù)措施要去偷你們的東西，所以這個階段我們叫私人復(fù)仇階段。

私人復(fù)仇階段是在公元八世紀(jì)之前。公元八世紀(jì)左右，侵權(quán)法上侵權(quán)行為所侵犯的權(quán)利，從古到今無非就是人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)。只不過那個年代簡單一點(diǎn)把人打死，把人打成殘疾，然后盜竊人家有限的幾個牛、羊，飼養(yǎng)的動物，或者搶奪、搶劫。在公元八世紀(jì)之前，這是侵權(quán)責(zé)任法的第一個階段，我們叫私人復(fù)仇的階段。我前面講的很清楚，這是雙方，你毆打我，我就打你；你綁架我，我就綁架你；你打我的牙齒，我就打你的牙齒；你挖我的眼睛，我就挖你的眼睛；你偷我的羊，我就偷你們羊，這叫私人復(fù)仇的階段。我們講的這一套是有文獻(xiàn)記載的，就是十二銅表法上偶爾會有記載的，所以公元前五世紀(jì)左右你實(shí)施侵權(quán)行為，你把人家打死、打傷或者你盜竊人家的財產(chǎn)、搶劫人家的財產(chǎn)，你要承擔(dān)法律責(zé)任，這個責(zé)任怎么承擔(dān)？就采取私人復(fù)仇的方式，你把另一個人打死了，另一個人家族的家庭成員，他們有權(quán)采取一切措施來對你行為加以報復(fù)。

四、侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第二個階段：自行和解階段

在最初的時候基本上就是原始復(fù)仇，人家想怎么復(fù)仇就怎么復(fù)仇，打個簡單的比方，你們這個家族搶人家的羊，你搶人家的羊就是侵犯人家財產(chǎn)權(quán)，人家的家族很生氣，他采取措施來報復(fù)，就把你們這個家族打死一個，這也是可以的，但是后來兩方互相毆打，互相報復(fù)，最后影響社會穩(wěn)定。從這個階段侵權(quán)責(zé)任法進(jìn)入到了第二個發(fā)展階段，我們叫做自行和解的階段。就到了公元前五世紀(jì)左右，羅馬的十二銅表法上就開始記載了，你那個家族把他的家族打死了，或者打傷了，或者你那個家族盜取對方那個家族的財產(chǎn)，也就是那些財產(chǎn)，金銀財寶；也就是那些動物，人家養(yǎng)點(diǎn)動物，你去偷人家的錢財，或者你把人打死、打傷，對方就有權(quán)采取報復(fù)措施。但是如果你愿意跟對方協(xié)商，那你看看你說，我們的確是把你們張家的人給打死了，我們也是偷了你家的羊。但是能不能你別報復(fù)我們，我們這個家族跟你達(dá)成私下的協(xié)議，我們給你付一筆數(shù)量的錢，如果那個家族同意，你也同意，他也同意，你們就達(dá)成了和解協(xié)議，讓侵權(quán)人用一筆錢來賠償你們這個家族的被打死人的后果，或者財產(chǎn)被搶劫的后果，雙方同意了，那這個協(xié)議就有效。

這個階段是人類歷史上發(fā)展的第二階段，我們叫自行和解階段。就是一個人實(shí)施侵權(quán)行為，打死打傷對方的人，搶劫盜竊對方的財產(chǎn)之后，受害人他究竟是跟你和解，還是繼續(xù)采取我們前面講到的報復(fù)措施來報復(fù)，完全由受害人自己來選擇。如果侵權(quán)人他想跟受害人和解，想用一筆錢來賠償他的損失，然后頂替他的報復(fù)。如果受害人不同意，他仍然可以采取報復(fù)的措施。但是如果他同意你拿你的錢賠給他，兩人達(dá)成了和解的協(xié)議，那么他的侵權(quán)行為就得到解決了。之后你作為受害人，就不能夠再去報復(fù)這個侵權(quán)人。

對于這一筆金錢，這個時候我們還不能叫賠償金。這一筆金錢我們侵權(quán)法上有個概念，叫血錢、命錢，就是命價。命價什么意思？就是他把你打死了，人家拿一筆錢來賠你的命，你的命值多少錢，我給你多少錢，你說我們把你們家給打死人，我們現(xiàn)在拿這筆錢，你們不要報復(fù)我們，不用我們家的生命來替換，我們拿這筆錢來還命。這個命多少錢呢？完全由雙方協(xié)商，協(xié)商之后付完了，你就不能再報復(fù)了。這個金錢這個時候還不能叫做賠償?shù)慕疱X，這個只能叫做命價，叫做命錢，叫做血錢，就是用這一筆錢來頂替受害人的生命。如果打傷了別人，在那個年代也不叫殘疾，就是你把人家手腳四肢弄斷了，肢解人家身體，就是把人家身體的某些部分讓它脫離了自己的身體，我們現(xiàn)在叫殘疾，叫做身體傷害。一根骨頭值多少錢，你們自己商量，你說你看看你打掉我一顆牙齒，你說這顆牙值多少錢？你買了，就解決了。所以這個階段我們叫自行和解階段，由侵權(quán)人和受害人，就侵權(quán)人實(shí)施侵權(quán)行為，由侵權(quán)人賠受害人多少錢，由他們自由協(xié)商。

所以那些侵權(quán)法的教授說這個階段很重要，這個階段產(chǎn)生了很多東西，什么東西？第一，合同就這么產(chǎn)生的。人類歷史上第一個合同就是從我們侵權(quán)法當(dāng)中產(chǎn)生的。大家明白，所以我經(jīng)常講合同最初還是從我們侵權(quán)法當(dāng)中產(chǎn)生的，人類歷史上第一個合同就是這份合同，就是侵權(quán)人侵害了受害人的人身和財產(chǎn)權(quán)利之后，兩人就一筆數(shù)量的金錢達(dá)成協(xié)議，這個協(xié)議就是人類最早的合同，之后合同獨(dú)立發(fā)展，游離于侵權(quán)責(zé)任法之外。但是20世紀(jì)以來，合同法又納入到了我們侵權(quán)責(zé)任法，分分合合。所以這是一個解讀，就是這個階段。第二，這個階段有一個特點(diǎn)，為什么講你達(dá)成協(xié)議究竟賠多少錢？這個完全由你雙方來定的。國家不管。只要你雙方達(dá)成滿意的結(jié)果，這個問題就解決了。這個是第二個階段，侵權(quán)法的教授講，這個階段它就叫做自行和解的階段。

五、侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第三個階段：法定和解階段

第三個階段，法定和解的階段，這個階段什么意思呢？就是行為人實(shí)施侵權(quán)行為導(dǎo)致受害人死亡，導(dǎo)致受害人身體受到傷害，你搶劫他的錢財，你盜竊他的錢財，在這個時候立法者已經(jīng)明確規(guī)定，你不能再采取報復(fù)措施，你只能接受對方支付給你的一筆數(shù)量的金錢。你看這是進(jìn)步了，在這一階段，行為人實(shí)施侵權(quán)行為，受害人他只能接受一筆數(shù)量的金錢，作為他的利益遭受損害之后的救濟(jì)。這一階段它有很大的進(jìn)步。第一個進(jìn)步就是我前面講了，復(fù)仇從侵權(quán)法的救濟(jì)措施當(dāng)中已經(jīng)退出去。第二個進(jìn)步是，它建立了侵權(quán)的救濟(jì)的唯一途徑，是什么？就是支付一定數(shù)量的金錢。第三個進(jìn)步是，金錢的數(shù)量，它跟第二個階段不一樣，第二個階段是兩個人自由協(xié)商，你把人打死了，打死你的人賠多少錢呢？這取決于兩方的談判能力。當(dāng)時侵權(quán)的人很強(qiáng)勢，被打死的人很弱勢。當(dāng)然人家就賠得少一點(diǎn)，相反你被打死的很不強(qiáng)勢。那個人很弱勢，當(dāng)然就賠的多。但是這個階段不是，這個階段就說你把人打死了，你偷了一只羊，你把人家的腿弄斷了，你一定用金錢來賠。賠多少？立法者明確規(guī)定，在這個階段立法者明確規(guī)定，一切侵權(quán)行為，無論是侵害人身權(quán)還是侵害財產(chǎn)權(quán)，所有的侵權(quán)，一律使用金錢這種賠償方式，絕對不允許你再實(shí)施復(fù)仇的方式，而且賠償金錢的范圍立法者有明確規(guī)定，這個規(guī)定它也有差異，什么叫有差異？對自由民它明確規(guī)定只要賠多少錢，打死一個農(nóng)民賠多少錢，打死一個法官賠多少錢，打死一個意大利人賠多少錢，立法者明確規(guī)定。另外的還明確規(guī)定，打死人賠多少錢，打傷一個胳膊，把胳膊弄斷，把耳朵弄掉了賠多少錢？那立法者他規(guī)定得清清楚楚、明明白白。不同身份的人，他的金錢支付方式是存在著差異的?？傮w上來說，如果你被人打死了，你是自由民，你得到的金錢要比你是奴隸要得到的多，而農(nóng)民被打死了，還是賠錢的。如果是主教被打死了？主教跟自由民比，主教賠償?shù)膬r格要比自由民要高。如果是法蘭克福人，你以為是羅馬人，你把法蘭克福人打死了，賠償?shù)慕疱X要比打死羅馬人的金錢價格要高一些。這就是侵權(quán)責(zé)任法它的第三個階段。這是立法者明確規(guī)定，實(shí)施侵權(quán)行為之后，侵權(quán)人跟受害人之間只能夠產(chǎn)生金錢的支付，這個時候的支付你還不能算是賠償，還不能叫賠償。這個時候的金錢支付跟前面自行協(xié)商的金錢支付也是一樣。這種金錢支付付給你的錢，他仍然是命錢，仍然是你被盜取的財產(chǎn)的錢，所以不是賠償。這就是侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第三個階段，基本上這個階段就到了羅馬法時代的公元前三世紀(jì)左右。

對于第三個階段的侵權(quán)責(zé)任，那些教授們說有幾個共同的特征。第一個特征，行為人承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任在性質(zhì)上，算是結(jié)果責(zé)任，教授們也把它叫做客觀責(zé)任，就是有損害就有侵權(quán)責(zé)任，這是第一個特點(diǎn)。這三階段在人類歷史上，至少到了蓋尤斯時代。至少到了公元前三世紀(jì)左右，侵權(quán)責(zé)任法仍然是結(jié)果責(zé)任。你這個人只要實(shí)施侵權(quán)行為了，你只要侵害了人家的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)，你就必須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。不管你是故意的、過失的，不管你有沒有正當(dāng)理由，你沒有任何免責(zé)途徑，你不能借口任何理由拒絕承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，所以我們叫結(jié)果責(zé)任。結(jié)果責(zé)任的唯一的根據(jù)就是損害后果。行為人只要實(shí)施了侵權(quán)行為，不管他有沒有任何理由，你不要跟我爭說我為什么把你們?nèi)私o打死了，你們家的人偷我們家的羊，你們家的人我們?yōu)槭裁窗阉蛩?？是因為你們那個人怎么怎么樣，你跟他講有什么用？那個年代只講你打死了人，你只要把人打死了，不管他是偷你的東西，還是強(qiáng)奸還是干啥，你把他打死了，他就要復(fù)仇。這個責(zé)任我們講結(jié)果責(zé)任，法國的教授也稱之為客觀責(zé)任，有損害后果就有侵權(quán)責(zé)任，這是第一個特點(diǎn)。

第二個特征，實(shí)際的責(zé)任，我們叫集體責(zé)任，不是個人責(zé)任。這要跟法國民法典比，法國民法典1804年就是個人責(zé)任，而最早的責(zé)任是實(shí)際的責(zé)任，我們叫做連帶責(zé)任，也叫集體責(zé)任。什么叫連帶責(zé)任？什么叫集體責(zé)任？就是一個人把另一個人打死了，或者一個人偷另一個人的羊，你不是侵權(quán)人嗎？現(xiàn)在受害人要求你這一個打死人的人和偷羊的人，個人承擔(dān)的人，當(dāng)然你要承擔(dān)責(zé)任。除了具體打死的人，具體盜竊羊只的行為人，他要承擔(dān)這個責(zé)任之外，這個行為人侵權(quán)人的家族、整個部落，它要承擔(dān)連帶責(zé)任。作為一個家族成員，所有的家族成員都要共同對受害人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。所以這個我們叫做什么？集體責(zé)任，也叫連帶責(zé)任。大家可以理解連帶責(zé)任這個東西，所以你看你要學(xué)侵權(quán)法，你就明白法國19世紀(jì)末期、20世紀(jì)初期，法國一個憲法大家，法國有一個教授在1844年左右，他批評法國的人權(quán)公約，即1789年的人權(quán)公約。他說你人權(quán)公約專門規(guī)定人的權(quán)利，你不規(guī)定人的義務(wù)和責(zé)任。所以后來你看法國的連帶本位非常強(qiáng)大，所以連帶責(zé)任最早就出現(xiàn)在侵權(quán)責(zé)任領(lǐng)域。一個人實(shí)施侵權(quán)行為，除了侵權(quán)人本人要承擔(dān)責(zé)任之外，侵權(quán)人所在的家族，所在的部落、所有人員，你都要對他的侵權(quán)行為承擔(dān)無限連帶責(zé)任。為什么這個樣子？因為古代部落社會，每個人都生活在一個組織當(dāng)中，這些組織之間彼此互相報仇。一個人實(shí)施侵權(quán)行為，把人打死了，就視為整個部落的侵權(quán)行為。所以你把人打死的侵權(quán)行為，不會僅僅視為你個人的侵權(quán)行為，在侵權(quán)法上被視為是你們家族的侵權(quán)行為，視為你們整個部落的侵權(quán)行為，所以大家共同承擔(dān)連帶責(zé)任。這個叫做連帶責(zé)任和家庭責(zé)任，這是第二個它的特征。

第三個特征，這個年代侵權(quán)責(zé)任法的第三個特點(diǎn)，就是它的侵權(quán)責(zé)任的目的。我們經(jīng)常講侵權(quán)責(zé)任有很多目的，這個時候行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的目的是什么呢？只有一個目的，就是懲罰目的，就是在那三個時期，你打死人、打傷人，盜竊人家的錢財，一定要讓你承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。為什么要讓你承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任？理由是讓你承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，是為了懲罰你的侵權(quán)行為，是為了報復(fù)你的侵權(quán)行為，所以他是站在行為人的角度來講，這跟我們今天講的刑法是一樣的。一個人實(shí)施犯罪，為什么要坐牢？坐牢就是為了懲罰犯罪行為人。所以這三個時期，侵權(quán)責(zé)任法的目的有一個特點(diǎn)，就是它體現(xiàn)了懲罰性。它不是站在受害人的角度，它是站在行為人的角度，讓你行為人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，是為了懲罰你，因為你實(shí)施了侵權(quán)行為，要懲罰你，才讓你承擔(dān)這個侵權(quán)責(zé)任。所以這是侵權(quán)法的這三個時期發(fā)展時期的第三個特點(diǎn)。

第四個特點(diǎn)就是這個時期侵權(quán)責(zé)任和刑事責(zé)任不分。早期，我們經(jīng)常講到了，侵權(quán)法是民法，民法跟侵權(quán)法是個什么關(guān)系？民事責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任是個什么關(guān)系？我經(jīng)常講，合同法是從我們侵權(quán)法當(dāng)中產(chǎn)生的，刑法也是從我們侵權(quán)責(zé)任法當(dāng)中產(chǎn)生的，為什么？因為在這三個時期，犯罪行為就是侵權(quán)行為，侵權(quán)行為就是犯罪行為，兩者是完全一致的。法律根本不區(qū)分你打死人、打傷人，是侵權(quán)行為還是犯罪行為，也不區(qū)別你把人打死之后，你要支付和解金，要支付血債、命錢，這個血債究竟是刑事責(zé)任還是民事責(zé)任？這兩者，研究刑法的人，認(rèn)為它是刑事責(zé)任。研究民法的人認(rèn)為它是侵權(quán)責(zé)任。所以三個時期，刑法跟民法不分，侵權(quán)行為跟犯罪行為不分，侵權(quán)責(zé)任跟刑事責(zé)任不分。所以你看現(xiàn)在的羅馬法的那些教科書講羅馬法的債法的時候他們都講到了后來講的理論：私犯和公犯。私犯和公犯的區(qū)分理論，要到我等下講的第四個階段，即財產(chǎn)階段。前面三個階段，談不上什么私犯，也談不上什么公犯。殺人、強(qiáng)奸、盜竊、搶劫，在這三個階段，它既是侵權(quán)行為也是犯罪行為，既是私犯也是公犯，所以這是你要研究刑法，有時候你跟刑法老師講說刑法其實(shí)就是我們民法。我們經(jīng)常講民法的淵源，民法有一種淵源，就是刑法。在19世紀(jì)有些教師認(rèn)為刑法是公法，但是今天法國幾乎所有的民法教授都認(rèn)為刑法算是民法的組成部分，它有一部分是公法的部分，有一部分是私法的部分，它形成混合法，所以刑法它涉及到公共利益，也涉及到是私人利益，它既是公法也是民法。這個觀念跟侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的前三個階段是高度吻合的，因為在人類歷史上，那些犯罪也罷，那些侵權(quán)也罷，其實(shí)都是一樣的，就是指那些故意侵權(quán)、故意犯罪、殺人、放火、強(qiáng)奸、投毒、搶劫、盜竊。除了民事責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任和刑事責(zé)任不分，刑法跟民法不分，民事責(zé)任和刑事責(zé)任、侵權(quán)行為和犯罪行為不分之外，這個年代主要都是故意的，還沒有所謂過失侵權(quán)行為。這個年代的侵權(quán)行為、犯罪行為都是故意的。所以在早期殺人、放火、強(qiáng)奸、投毒、搶劫、打傷人、打死人，既是典型的犯罪行為，也是典型的侵權(quán)行為。這些行為都有一個共同點(diǎn)，什么共同點(diǎn)呢？都是故意行為。所以歷史上你要知道侵權(quán)行為，最早的是故意行為，故意打傷人、故意打死人、搶劫、搶奪、強(qiáng)奸、放火等等。

這就是這個年代就是侵權(quán)法的第三個發(fā)展，前三個階段。它有四個共同點(diǎn)，第一個，你的責(zé)任是結(jié)果責(zé)任，你的侵權(quán)責(zé)任建立在你的侵害行為引起的損害后果的基礎(chǔ)之上，不是建立在你的過錯的基礎(chǔ)之上。第二個，你的責(zé)任是連帶責(zé)任、集體責(zé)任。除了你本人實(shí)施侵權(quán)行為的本人要承擔(dān)責(zé)任之外，你的家族、你的家庭成員一律承擔(dān)無限連帶責(zé)任。第三個，我剛才講到了，為什么要你承擔(dān)責(zé)任呢？目的是為了對比實(shí)施懲罰，讓你為你實(shí)施的侵權(quán)行為付出代價。第四個，侵權(quán)責(zé)任等于刑事責(zé)任，刑事責(zé)任等于侵權(quán)責(zé)任，侵權(quán)行為等于犯罪行為。這個年代沒有，后來羅馬法上講到了私犯、公犯的區(qū)分，私犯跟公犯都是一個東西，所以是這么一個時期，最后一個發(fā)展階段，就進(jìn)入到我們今天講到的侵權(quán)的損害賠償?shù)臅r代，就是侵權(quán)法的最后一個發(fā)展階段。

六、侵權(quán)責(zé)任法發(fā)展的第四個階段：侵權(quán)損害賠償?shù)臅r代

前面三個階段最后進(jìn)入到了第四個階段，就是羅馬法上的叫什么？我們羅馬法上有個法律叫阿奎利亞法。公元三世紀(jì)左右，羅馬法上的侵權(quán)責(zé)任法，開始進(jìn)入到我們現(xiàn)在很熟悉的侵權(quán)責(zé)任法。這個時期，侵權(quán)責(zé)任法保護(hù)的利益范圍沒有太大的變化。因為公元三世紀(jì)古羅馬時代它是個奴隸社會，保護(hù)的利益范圍沒有什么太大的變化，還是你的動產(chǎn)、不動產(chǎn)，你的生命、身體、健康，你的名譽(yù)，你的自由，就這么多。但是侵權(quán)責(zé)任法的保護(hù)方式開始發(fā)生重大變化，所以它的變化不是利益保護(hù)的范圍有變化，它利益保護(hù)范圍還是這么多：自由民的自由，自由民的生命、身體和健康，自由民的名譽(yù)權(quán)，還有他的動產(chǎn)和不動產(chǎn)。但是保護(hù)方式它發(fā)生變化，什么變化呢？開始產(chǎn)生我們今天講到的過錯責(zé)任。公元三世紀(jì)羅馬法開始形成我們今天講到的過錯責(zé)任，不再堅持我們前面講到的集體責(zé)任、連帶責(zé)任，它不堅持。公元三世紀(jì)社會逐漸文明，你把人打死，你侵犯人家財產(chǎn)權(quán)，法官要問，你現(xiàn)在讓我責(zé)令行為人對你承擔(dān)責(zé)任，你必須證明被告有過錯。那這個時候法官開始把過錯當(dāng)作被告承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)，不再把損害當(dāng)作讓被告承擔(dān)責(zé)任的根據(jù)。所以公元三世紀(jì)阿奎利亞法，它首先確立了過錯責(zé)任制度，這是第一個，放棄了之前的結(jié)果責(zé)任理念。

第二個變化是什么呢？公元三世紀(jì)左右，除了法官認(rèn)為你殺人、強(qiáng)奸、放火、盜竊這些故意侵權(quán)之外，法官逐漸認(rèn)可了過失侵權(quán)。你們看英美法的侵權(quán)法都會講歷史，但是英美侵權(quán)法講的歷史是trespass侵權(quán)和case侵權(quán)，它是兩種不同類型的侵權(quán)。但是羅馬法，大陸法系講的就是從故意侵權(quán)到過失侵權(quán)的轉(zhuǎn)變。在第四個階段之前，一切侵權(quán)行為都是故意侵權(quán)。但是到了第四個階段，損害賠償階段的時候，轉(zhuǎn)變了，侵權(quán)責(zé)任法除了責(zé)令故意侵害人家利益的人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任之外，你這個人只要侵犯人的生命權(quán)、身體權(quán)、健康權(quán)、財產(chǎn)權(quán)，即便你不是故意的，你仍然要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，那你看這年代產(chǎn)生的過失侵權(quán)，過失侵權(quán)就是從第四個階段開始產(chǎn)生的。這大家可以看看。羅馬法上的故意侵權(quán)叫什么呢？法國法是正宗的羅馬法，法國民法典上的這個詞我們給大家看看，所以你要懂這一套，我剛才意思就是說侵權(quán)法的發(fā)展，它的歷史完全被法國法承受了，所以法國法上在1804年用的詞，就是羅馬法的詞，這兩個詞大家可以看看，這是法國民法典，1804年民法典，法國民法典第三卷，第四篇第二章，它的標(biāo)題就叫侵權(quán)和準(zhǔn)侵權(quán)。什么意思？侵權(quán)是故意侵權(quán)，這個侵權(quán)是狹義的。準(zhǔn)侵權(quán)就是過失侵權(quán)。這兩個概念是地地道道的羅馬法的概念，知道這意思吧？就是阿奎利亞法時期侵權(quán)法發(fā)展的第四個階段，產(chǎn)生的結(jié)果。就是侵權(quán)法對利益的保護(hù)，雖然它保護(hù)的利益范圍沒什么變化，但是保護(hù)方式它發(fā)生了變化。傳統(tǒng)的通過故意侵權(quán)來保護(hù)你的生命權(quán)、財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)之外，它還通過準(zhǔn)侵權(quán)，就是過失侵權(quán)來保護(hù)你的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利免受侵害。那就是它的保護(hù)方式，你看現(xiàn)在開始改了，就是在故意侵權(quán)之外，承認(rèn)了過失侵權(quán)的存在。這個在侵權(quán)法上是一個非常大的進(jìn)步，就是一個人，你侵犯人家利益，哪怕你不是故意的，你是有過失，你在侵犯別人利益的時候，你沒有盡到善良家父的行為標(biāo)準(zhǔn)，你仍然要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。這個是第四個階段，就我剛才講到的賠償階段，這個階段在羅馬法上，就是公元三世紀(jì)到公元六世紀(jì)，它在公元三世紀(jì)的阿奎利亞法上，就已經(jīng)有文獻(xiàn)來記載。這是第二個變化，到了最后一個階段就是故意侵權(quán)，除了保護(hù)你的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)之外，它多了一個保護(hù)途徑，就是你這個人，即便你侵犯人家利益的時候，不是故意的，你只是不謹(jǐn)慎、不小心，你侵犯人家利益，過去是沒有責(zé)任的，現(xiàn)在你仍然要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

第三個變化就是在這個階段，侵權(quán)責(zé)任法逐漸形成了一般侵權(quán)的理論，故意侵權(quán)和過失侵權(quán)，從高度具體的侵權(quán)，逐漸形成了一般過錯侵權(quán)責(zé)任制度。所以我們今天講到的法國民法典1382條。張新寶教授不是把它叫做一般條款嗎？一般條款實(shí)際上在法官從來不叫一般條款的。法國人叫做一般過錯侵權(quán)者，從這個年代開始，逐漸形成了。所以阿奎利亞法時代開始形成第三個理論，就是一般過錯侵權(quán)責(zé)任的理論。這是它的第三個。

第四個，在這個年代，侵權(quán)法的目的開始發(fā)生變化。之前你讓被告承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，你是為了懲罰被告的侵權(quán)行為。但是到了這個階段，有一個法國的教授講，至少阿奎利亞法、十二銅表法，他說其實(shí)已經(jīng)有些條款，它不是從懲罰的角度來規(guī)定的，是從賠償受害人的損失的角度規(guī)定的，這個新角度就開始了，所以侵權(quán)法的目的是為了賠償受害人的損失，這個觀點(diǎn)他說在十二銅表法上的某些條款當(dāng)中已經(jīng)有規(guī)定，但是在那個里面只是例外。到了阿奎利亞法時期，就公元三世紀(jì)時期，基本上侵權(quán)法的目的就已經(jīng)脫離了懲罰的目的，而逐漸轉(zhuǎn)向到了賠償受害人損失的問題。這是侵權(quán)法的發(fā)展的大致就是這四個階段。此后的新發(fā)展一直遵循第四個階段，一直發(fā)展到1804年法國民法典時期，然后又跨過一個世紀(jì)到19世紀(jì)中后期20世紀(jì)初期，侵權(quán)責(zé)任法的重大變化發(fā)生在19世紀(jì)末期、20世紀(jì)初期，在19世紀(jì)末期和20世紀(jì)初期，侵權(quán)法就這么停留在羅馬法時代的第四個時期。

此后中世紀(jì)是這個樣子，近代是這個樣子，1804年的法國民法典也是這個樣子。1804年到19世紀(jì)第二次工業(yè)革命開始之前，侵權(quán)法一直就是這個樣子，沒有任何變化。所以你像法國1804年民法典上這幾個條款是從哪里來的？來自17世紀(jì)，法國民法典之父Pothier，在17世紀(jì)寫了一本著名作叫《自然秩序當(dāng)中的民法》。他也就把侵權(quán)法這么歸納起來：故意侵權(quán)、一般過失侵權(quán)，再加上一些具體的侵權(quán)。因此18世紀(jì)是這樣子，所以法國1804年那幾個條款，尤其是1382、1383條，它就是抄自十七世紀(jì)Domat的《自然秩序當(dāng)中的民法，》而《自然秩序中的民法》就是來自于羅馬法、阿奎利亞法時代我講的第四個階段，所以此后侵權(quán)法的歷史一直到1804年之前都是一樣的，沒有任何大的變化。

因為這樣的原因，我們下一個講座就給大家介紹法國1804年的民法典，我們給大家先翻譯，看看這一條款是怎么辦的。第二，我們給大家評論這些條款什么意思？第三個，我們給大家介紹這些條款，此后隨著第二次工業(yè)革命的發(fā)展，它怎么樣逐漸發(fā)生了重大變化。所以最后法國民法典1382條至1386條到了工業(yè)革命后期，就是19世紀(jì)末期，它的條款的含義完全變了，它的形態(tài)完全變了。它跟1804年相比還是那五個條款，但是它的性質(zhì)、理論變了。