導(dǎo)讀: 作為一名律師,面對任何問題,不論是工作中的還是生活中的,都應(yīng)當(dāng)從法律規(guī)定的角度去看待問題,思考問題。對于問題中涉及到的法律知識、法律問題要在法律法規(guī)的大海中追根溯源,找到支持你觀點(diǎn)的法律依據(jù),否則自己的觀點(diǎn)便是不成立的。 近日,網(wǎng)上一則新聞爆料,一小孩向池塘投毒,毒死千斤龍蝦,后小孩父母向養(yǎng)殖戶道歉。而在下面的評論中,普通民眾評論的普遍是“道歉有用?得賠錢。”而其中有一位律師評論:“父母道歉認(rèn)錯(cuò),如果道歉認(rèn)錯(cuò)有用,還要警察干嘛?孩子不懂事認(rèn)錯(cuò),可以原諒,但父母未盡到監(jiān)護(hù)職責(zé)的,要對小孩的行為承擔(dān)侵權(quán)賠償責(zé)任。”面對同一問題,普通人的評論與律師的評論還是存在很大區(qū)別的,普通民眾只說要賠錢,而律師不只說要賠錢,還說明了應(yīng)該由誰來賠錢,及責(zé)任主體的問題。這其中折射出來的就是一種法律人特有的思維方式。 相信很多律師新人或初級律師都有這樣的困惱,什么是法律思維?怎樣培養(yǎng)自己的法律思維?如何快速從民眾思維向獨(dú)具一格的法律思維轉(zhuǎn)變?如何用法律人的獨(dú)特視角來審視問題?如何用法律思維來看待問題、分析問題?怎樣通過法律思維來解決問題?以求實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人合法權(quán)益的最大化。 那么今天,筆者就談?wù)剛€(gè)人對于“法律思維”的理解,若有不足之處,還望指正。 哈佛大學(xué)法學(xué)院有句名言:“當(dāng)你走出哈佛大學(xué)法學(xué)院時(shí), 你眼里再沒有男人和女人, 而只有原告和被告?!?/span>這句話用律師的話說就是:“站在我面前的要么是原告,要么是被告,除此再無其他。” 這句話啟示我們, 作為一名律師,面對任何問題,不論是工作中的還是生活中的,都應(yīng)當(dāng)從法律規(guī)定的角度去看待問題,思考問題。對于問題中涉及到的法律知識、法律問題要在法律法規(guī)的大海中追根溯源,找到支持你觀點(diǎn)的法律依據(jù),否則自己的觀點(diǎn)便是不成立的。法律思維要求法律人必須建立一套特殊的論證系統(tǒng),在這套論證系統(tǒng)中,法律人只承認(rèn)“法律上的理由”,而不承認(rèn)其他情感、道德、政治或經(jīng)濟(jì)上的理由。運(yùn)用法律思維思考問題、論證問題,必須拒絕目的導(dǎo)向思維,拒絕先有判斷再找理由的思維方式。 其實(shí)總的來說,律師新人或初級律師應(yīng)當(dāng)具備的法律思維不外乎三個(gè)方面的思維,即事實(shí)認(rèn)定方面、程序方面和法律適用方面。但如果細(xì)說的話,則會包含以下幾種思維: 第一,用法律思考問題,而不是用情感思考問題。律師新人或初級律師有的時(shí)候會有這樣的想法,就是當(dāng)面對一件事情時(shí),他首先想到的是這件事情給他在情感上帶來的想法,而不是在法律層面上帶來的想法,這種情況其實(shí)非常普遍,以至于大家都覺得這是法律人的一個(gè)正常表現(xiàn)。但在筆者看來,這卻不符合一名法律人、一名律師應(yīng)該有的思維。一名法律人、一名律師,應(yīng)該時(shí)刻準(zhǔn)備將現(xiàn)實(shí)中的所見所聞與法律法規(guī)進(jìn)行對照、進(jìn)行論證,從而推導(dǎo)出合法合規(guī)的結(jié)論。這樣的說法讓人聽起來像是有強(qiáng)迫癥的感覺,難道法律人、律師就沒有情感嗎?當(dāng)然不是,法律人、律師必然充滿了豐富的情感,但他們不會用情感來思考問題。因而筆者覺得“遇到問題用法律思考,而不是用情感思考”是一名法律人、一名律師快速培養(yǎng)、鍛煉法律思維的最好方法。 第二,權(quán)利意識。有兩句法律人非常熟悉的法諺“我不同意你說的話,但我愿意誓死捍衛(wèi)你說話的權(quán)利?!焙汀帮L(fēng)能進(jìn),雨能進(jìn),國王不能進(jìn)?!睆倪@兩句法諺中,都清晰的折射出一種強(qiáng)烈的權(quán)利意識。權(quán)利意識可以說是區(qū)分法律人與非法律人最顯著地一個(gè)標(biāo)志,但并非法律人專有的一種意識、一種思維。在生活中很多非法律人太缺乏權(quán)利意識了,自己的權(quán)利被侵害了都渾然不知,別人幫他維護(hù)其合法權(quán)利,反而被他看做是一種霸道。記得一次和同學(xué)聚餐,餐后付錢時(shí)我向收銀員討要發(fā)票,但收銀員說“沒有發(fā)票”,我便和她理論一番,告知他們這種行為是“偷稅漏稅”的違法行為,且我有權(quán)利、你們有義務(wù)開具發(fā)票,而我一同學(xué)見我如此這般便說我小題大做、太做作了,我聽后真的是無言以對,奈何他不是一個(gè)法律人,居然一點(diǎn)權(quán)利意識都沒有。舉此例子只是想告訴大家,作為一名法律人、一名律師,必須具備強(qiáng)烈的權(quán)利意識,否則,何以能維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的最大化。 第三,重視概念,學(xué)會分析概念。以前在大學(xué)學(xué)習(xí)法律時(shí),就被教導(dǎo)要注重對概念的分析和學(xué)習(xí),如今參加法律工作,成為了一名律師,在工作中仍然要堅(jiān)持概念分析法。因?yàn)樵诼蓭熯@一行業(yè),由于其專業(yè)性極強(qiáng),各種法律概念也是多如牛毛,如果不會分析概念,不注重對概念的分析,就容易發(fā)生混淆,混淆各種概念,混淆各種法律關(guān)系,從而導(dǎo)致在工作中出現(xiàn)失誤,危及當(dāng)事人的合法權(quán)益,也不利于自己職業(yè)生涯的發(fā)展。 第四,要件思維。學(xué)會分析概念后,在對每一個(gè)法律概念分析完之后,我們要學(xué)會從概念中去提煉出其構(gòu)成或成立要件。換句話說,就是當(dāng)我們在判斷一份事實(shí)是否符合某一法律概念所定義的標(biāo)準(zhǔn)時(shí),通常我們?nèi)ヅ袛噙@一事實(shí)是否滿足該法律概念成立或構(gòu)成所需的要件,如此便可簡單而又準(zhǔn)確的作出判斷。 第五,邏輯思維。在現(xiàn)實(shí)生活中,很多人誤以為說話時(shí)分成第一點(diǎn)、第二點(diǎn)、第三點(diǎn).......這樣說話的人邏輯非常清晰,其實(shí)真正邏輯清晰的人說話不一定分點(diǎn),而分點(diǎn)說的人邏輯思維不一定強(qiáng),有可能他雖然表面上分成第一點(diǎn)、第二點(diǎn)、第三點(diǎn).......的說,其實(shí)際上依然是在進(jìn)行頭腦風(fēng)暴,想到哪說到哪,毫無邏輯可言。法律人的邏輯思維就是按照法律的邏輯,運(yùn)用合法與否的判斷方式來觀察、分析和解決社會問題的邏輯。 第六,逆向思維。逆向思維又叫求異思維,就是當(dāng)別人都朝著一個(gè)固定的方向思考問題時(shí),你卻朝著一個(gè)相反的方向思索。其實(shí)逆向思維對于法律人、律師來講是一種非常重要的思維方式,因?yàn)楫?dāng)你碰到一個(gè)問題、一個(gè)案件時(shí),你習(xí)慣從一個(gè)固定方向思考往往會碰壁或思索良久而不得解,這個(gè)時(shí)候你如果嘗試著從你之前思考的反方向去思考這個(gè)問題或案件,說不定會有“連柳暗花明又一村”的感受。比如對方舉證證明對我們不利的事實(shí)的存在,反過來,我們也可以用該證據(jù)來證明對對方不利的事實(shí)的存在。學(xué)會運(yùn)用逆向思維思考問題,定能讓你豁然開朗、撥云見日。 第七,證據(jù)思維。在筆者看來,強(qiáng)烈的證據(jù)思維或說證據(jù)意識應(yīng)當(dāng)是法律人或律師首當(dāng)其沖應(yīng)當(dāng)具備的思維方式,因?yàn)橛袩o證據(jù)思維可以說是區(qū)分法律人與非法律人的第一表現(xiàn)。在證據(jù)法領(lǐng)域中曾有這樣一句著名的格言:“在法庭上凡是有證據(jù)證明的事實(shí),應(yīng)視為是存在的;凡是沒有證據(jù)證明的事實(shí),則視為不成立。”這就道明了證據(jù)對于一名法律人、一名律師來講是多么的重要。其實(shí)說的通俗一些,打官司打的就是證據(jù),即便在事實(shí)上你是有理的一方,但在法律程序當(dāng)中,如果你沒有足夠的證據(jù)證明,那你也不會得到法律的支持。 有句話說的略帶諷刺但又耐人尋味一一中國人喜歡吃“面條”,主要喜歡吃三種面條:一種是“場面”,一種是“情面”,一種是“體面”。也正是由于上述原因,很多人為了“場面”、礙于“情面”、為了“體面”而不好意思去討要或存留證據(jù)。比如一位好友向你借錢,礙于情面你不得不借,為了場面你不好意思叫友人打一張借條,后面由于友人到期沒有還錢,而你又沒有證據(jù)證明他向你借錢的事實(shí),這種情況你也就只能自認(rèn)倒霉、交友不慎。所以說強(qiáng)烈的證據(jù)意識,是法律人、是律師必須具備的思維方式,否則在律師業(yè)中你將寸步難行。 第八,結(jié)論意識。結(jié)論意識意指法律人、律師在思考問題、分析問題的過程當(dāng)中,不能得出模棱兩可、含糊不清的結(jié)論;也就是說在法律人、律師思考問題、分析問題之后務(wù)必得出一個(gè)肯定的結(jié)論,且必須是非此即彼、非黑即白、一刀切的,至于該結(jié)論是對是錯(cuò)暫且不論。同時(shí),法律人、律師在分析問題、思考問題、推理問題的過程中,必須堅(jiān)持理由優(yōu)先,結(jié)論次之,即理由優(yōu)于結(jié)論。你可以面對充足的理由而得不出結(jié)論,但絕不能得出結(jié)論而缺乏理由。 第九,程序思維。程序思維可以說是法律人與非法律人的分水嶺,在一名法律人、一名律師的執(zhí)業(yè)活動中,程序思維是一種極重要的思維方式。法律人、律師在思考問題、分析問題、解決問題的過程中,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先思考程序,即不會先去考慮實(shí)體問題、結(jié)論。用谷口安平在《程序正義》里的一句話體現(xiàn)就是:“糾紛各方各執(zhí)一詞有什么東西能讓他們達(dá)成統(tǒng)一呢?程序是糾紛各方唯一達(dá)成一致的地方?!?/span> 作為一名法律人、一名律師,在追求實(shí)體正義的同時(shí),也不能忽視程序正義,而且要有“程序優(yōu)于實(shí)體”的意識,也即程序正義優(yōu)于實(shí)體正義。有的時(shí)候,實(shí)現(xiàn)程序正義并不一定能實(shí)現(xiàn)實(shí)體正義,但實(shí)體的不正義多半是由程序的不正義導(dǎo)致的。因此,法律人、律師要時(shí)刻保持程序思維,具備程序意識,處理任何事情都要按照程序辦理,不可無視程序、超越程序,如此才能幫助當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)其合法權(quán)益。 第十,規(guī)則思維。有句俗語叫“沒有規(guī)矩不成方圓”,道出了規(guī)則之于我們生活、乃至社會發(fā)展的重要性,特別是對于法律人、對于律師來講。法律人、律師做任何事情都必須講法、用法、守法,都必須在法律的框架內(nèi)行事。而法律其實(shí)質(zhì)上就是一種社會規(guī)則,知法、守法、懂法、用法其實(shí)質(zhì)上就是知規(guī)則、守規(guī)則、懂規(guī)則和用規(guī)則。因此,不只是法律人、律師要有規(guī)則意識,社會大眾也要具備規(guī)則意識,如此,社會才能在穩(wěn)定、有序中發(fā)展。 第十一,平等與公平思維。大多數(shù)人覺得平等即是公平,然而兩者并不能簡單等同。所謂的平等,只是說各主體在法律地位上、在法律的原則上是平等的,而在實(shí)際生活當(dāng)中可能處處體現(xiàn)著不平等。而所謂的公平,即是指最后結(jié)果的公平。簡單說就是“平等是狀態(tài),公平是結(jié)果”。法律人、律師在工作當(dāng)中應(yīng)當(dāng)時(shí)刻保持平等與公平思維,不論是與當(dāng)事人、還是法官、檢察官等,我們在法律上都是平等的,不能錯(cuò)誤認(rèn)為法官、檢察官手握公權(quán)力就高人一等,也不能錯(cuò)誤認(rèn)為當(dāng)事人有求于自己就低人一等,而且法律人、律師其工作的最終目的就是要實(shí)現(xiàn)公平、實(shí)現(xiàn)正義。所以平等與公平思維是一名法律人、一名律師最基本的思維和意識。 有的時(shí)候,辯護(hù)律師受到受害人及其家屬的責(zé)難和鄙夷,他們不理解律師為什么要為壞人辯護(hù),這其中體現(xiàn)的就是律師的平等與公平思維,因?yàn)槁蓭煵皇菫閴娜说摹皦摹比マq護(hù),而是為壞人這個(gè)“人”去辯護(hù)。 第十二,當(dāng)事人思維。所謂當(dāng)事人思維,即指法律人、律師在辦理委托人委托的事項(xiàng)時(shí),要將自己定位成當(dāng)事人,換位思考,即想象成是自己的權(quán)利受到侵害后,自己必然會運(yùn)用各種合法手段來維護(hù)自己的合法權(quán)益。所以通過這樣轉(zhuǎn)換思考,一定程度上能使得法律人、律師更理解當(dāng)事人的心情,并且更敬業(yè),也能幫助贏得當(dāng)事人的肯定與好評。因此,具備當(dāng)事人思維,保持為當(dāng)事人爭取合法權(quán)益的敏銳意識和底氣是法律人、律師在執(zhí)業(yè)過程中保持長足發(fā)展的必要前提。 第十三,救濟(jì)思維。法諺有云,“無救濟(jì)則無權(quán)利”。救濟(jì)在法律上分為公力救濟(jì)和私力救濟(jì), 而律師為當(dāng)事人提供的便是私力救濟(jì)。在一名法律人、一名律師眼里,任何人都有得到救濟(jì)的權(quán)利,任何人的權(quán)利被侵犯之后都有權(quán)要求法律給他提供救濟(jì)——程序上的救濟(jì),實(shí)體上的救濟(jì)。具備救濟(jì)思維,才能更好地服務(wù)于客戶、服務(wù)于當(dāng)事人。 養(yǎng)成法律思維,修煉好法律思維,對于律師新人或初級律師是受益終生的,它將助你在職業(yè)生涯當(dāng)中實(shí)現(xiàn)你的法律夢、律師夢,并實(shí)現(xiàn)自己的人生價(jià)值。 |
|