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      刑法各論讀書筆記系列(十二)組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪&制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品...

       我的圖書,我的館 2019-07-14

      組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪

      一、組織、強(qiáng)迫賣淫罪

      (一)組織賣淫罪的概念和犯罪構(gòu)成

      組織賣淫罪,是指以招募、雇傭、強(qiáng)迫、引誘、容留等手段,控制他人從事賣淫活動的行為。

      組織賣淫罪的構(gòu)成要件內(nèi)容為組織他人賣淫。組織行為一般表現(xiàn)為設(shè)置賣淫場所或變相賣淫場所,控制賣淫者,招攬嫖娼者;或者沒有固定的賣淫場所,通過控制賣淫人員,來有組織地進(jìn)行賣淫活動。這里的“控制”,是指通過對賣淫人員施加物理或心理的影響,進(jìn)而左右其意志。賣淫人員既包括男性,也包括女性。

      賣淫,是指以營業(yè)為目的,滿足不特定對方的性欲的行為,包括與不特定的對方性交和實施類似性交的行為。組織男性向他人提供類似性交行為的,也成立本罪。

      組織賣淫罪的主觀方面為故意,不需要營利目的。

      司法解釋:組織賣淫犯罪活動中,對被組織賣淫的人有引誘、容留、介紹賣淫行為的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。但是,對被組織賣淫的人以外的其他人有引誘、容留、介紹賣淫行為的,應(yīng)當(dāng)分別定罪,實行數(shù)罪并罰。

      (二)強(qiáng)迫賣淫罪的概念和犯罪構(gòu)成

      強(qiáng)迫賣淫罪,是指使用暴力、威脅、虐待等強(qiáng)制手段迫使他人賣淫的行為。

      構(gòu)成要件的內(nèi)容是使用暴力、威脅、虐待等強(qiáng)制方法迫使他人賣淫。行為對象既包括婦女,也包括幼女和男子。行為方法必須具有強(qiáng)迫性,主要表現(xiàn)為:

      1.在他人不愿意賣淫的情況下使用強(qiáng)制手段迫使其賣淫。

      2.他人原本從事賣淫活動,但在他人不愿意繼續(xù)從事賣淫活動的情況下使用強(qiáng)制手段迫使其賣淫。

      3.他人不愿在此場所從事賣淫活動的情況下,強(qiáng)迫他人在此場所賣淫。

      4.他人雖然原本從事賣淫活動,但在他人不愿意向某類人賣淫的情況下,使用強(qiáng)制手段迫使其向某類人賣淫。

      5.他人原本從事賣淫活動,但在他人不愿意以某種方式從事賣淫活動的情況下使用強(qiáng)制手段迫使其采取該方式賣淫。

      被強(qiáng)迫者實施了賣淫活動行為的,強(qiáng)迫賣淫行為即為即使,是否出于營利目的不影響本罪成立。

      在組織他人賣淫活動的,對被組織者實施強(qiáng)迫行為的,僅認(rèn)定為組織賣淫罪即可。如果被強(qiáng)迫者和被組織者不具有同一性,則應(yīng)數(shù)罪并罰。

      強(qiáng)迫他人與特定個人性交或從事猥褻活動的,由于被強(qiáng)迫者的行為不符合賣淫的特征,故只能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪或強(qiáng)制猥褻罪。行為人迫使婦女僅和自己性交,并支付對價的,應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪而非強(qiáng)迫賣淫罪。表面上是強(qiáng)迫他人賣淫,實際上是以脅迫手段實施強(qiáng)奸的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。

      二、協(xié)助組織賣淫罪

      協(xié)助組織賣淫罪,是指為賣淫的人招募、運(yùn)送人員或者以其他方法協(xié)助組織他人賣淫的行為。招募、運(yùn)送的人員不僅包括賣淫人員,也包括組織賣淫的管理人員。其他方法包括充當(dāng)皮條客,保鏢、管賬人等。

      為組織賣淫的人招募、運(yùn)送人員的行為成立犯罪,以客觀上存在已經(jīng)組織、正在或?qū)⒁M織賣淫的人為前提,但本罪是否屬于幫助犯的正犯化,似乎不可以一概而論,需要獨(dú)立判斷招募、運(yùn)送人員是否值得懲罰。換言之,在本罪的場合,幫助犯既可能被正犯化,也可能沒有被正犯化。在沒有其他正犯的場合,幫助犯是否值得處罰取決于幫助行為是否侵害法益以及法益侵害的程度,即協(xié)助行為本身對社會管理秩序的侵害程度。

      在組織賣淫案件中充當(dāng)打手的行為,如果符合強(qiáng)迫賣淫罪的犯罪構(gòu)成,那么行為人構(gòu)成強(qiáng)迫賣淫罪,否則構(gòu)成本罪。

      三、引誘、容留、介紹賣淫罪

      引誘,是指在他人本無賣淫意愿的前提下,使用勾引、利誘等手段使得他人從事賣淫活動的行為。賣淫者原本在此地賣淫,行為人引誘其去彼地賣淫的,不宜認(rèn)定為引誘他人賣淫。

      容留,是指允許他人在自己支配的場所賣淫或者為他人賣淫提供場所的行為。提供場所讓特定的嫖客和上門提供性服務(wù)的賣淫人員從事性行為的,不認(rèn)定為本罪。二人合租一間房屋時,其中一人為對方和賣淫人員從事性行為而離開房間的,也不認(rèn)定為本罪。

      介紹,是指在賣淫者和嫖客間牽線搭橋,溝通撮合,使得他人的賣淫得以實現(xiàn)的行為。在意欲賣淫者和賣淫場所的管理者間介紹的,也屬于介紹他人賣淫。但是,單純向欲嫖娼者介紹賣淫場所的行為,不屬于介紹賣淫。

      實施引誘、容留、介紹賣淫三種行為之一,即構(gòu)成本罪。同時實施上述行為的,也只認(rèn)定為一罪,不實行數(shù)罪并罰。

      本罪的責(zé)任形式為故意,不要求營利目的。

      張明楷:在司法實踐中,要注意區(qū)分組織賣淫和介紹賣淫。如果沒有支配、控制賣淫女及其賣淫活動的行為,即使事后向賣淫女收取費(fèi)用,也只能認(rèn)定為介紹賣淫罪。行為人在組織賣淫的犯罪活動中對被組織者有引誘、容留、介紹賣淫行為的,應(yīng)當(dāng)作為組織賣淫罪的量刑情節(jié)予以考慮,不實行數(shù)罪并罰。但如果這些行為是對被組織者之外的人實施的,仍應(yīng)分別定罪處罰。容留他人賣淫,同時販賣毒品的,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

      引誘幼女賣淫,同時又容留、介紹其賣淫的,應(yīng)分別認(rèn)定為引誘幼女賣淫罪和容留、介紹賣淫罪,實行數(shù)罪并罰。以物質(zhì)引誘幼女與行為人或其他特定人性交的,應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。

      行為人明知他人患有嚴(yán)重性病而組織、強(qiáng)迫或引誘、容留、介紹其賣淫的,同時成立組織、強(qiáng)迫賣淫罪或引誘、容留、介紹賣淫罪,以及傳播性病罪(教唆犯或幫助犯),此時屬于想象競合。嚴(yán)重性病患者組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹他人賣淫,同時又自己嫖娼的,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。[1]

      [1] 傳播性病罪,是指明知自己患有嚴(yán)重性病,仍去賣淫、嫖娼的行為。本罪屬于抽象危險犯,只要行為人主觀上有傳染性病的意圖,即使他人最終未染上性病,仍成立本罪。如果行為人為了傷害他人,而以賣淫、嫖娼為手段,意在使他人染上性病,最終在客觀上造成傷害結(jié)果的,則屬于本罪和故意傷害罪的想象競合。如果嚴(yán)重性病患者多次賣淫、嫖娼,其中一次給他人造成傷害結(jié)果,并具有傷害故意的,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。

      制作 復(fù)制 出版 販賣 傳播淫穢物品牟利罪

      一、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的構(gòu)成要件

      制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪,是指以牟利為目的,制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的行為。

      本罪的對象是淫穢物品。一般認(rèn)為,淫穢物品是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的書刊、影片、圖片、錄像帶等其他淫穢物品。但關(guān)于淫穢物品的本質(zhì)屬性、具體內(nèi)容和判斷原則,還是需要研究的問題。

      人類社會的發(fā)展,使人們產(chǎn)生了對性的羞恥感,形成了性行為的非公開化原則,該原則對約束人們的性行為,維護(hù)正常的性秩序起著重要的作用。淫穢物品實際上使得性行為公開化,無端挑起了人們的性欲,損害了普通人正常的性行為觀念,這是設(shè)立本罪的實質(zhì)理由,也是淫穢物品的實質(zhì)屬性。

      淫穢物品的具體內(nèi)容,是淫穢物品實質(zhì)屬性的具體化,即淫褻性地具體描繪性行為,或露骨地宣揚(yáng)色情淫蕩形象。認(rèn)定淫穢物品時,應(yīng)當(dāng)注重其和科學(xué)藝術(shù)作品的區(qū)別,正確的做法是在把握淫穢物品實質(zhì)屬性的前提下,客觀地從作品的整體性、淫穢描寫與作品的關(guān)聯(lián)性等方面來判斷是否屬于淫穢物品,具體來說,應(yīng)堅持整體性、客觀性和關(guān)聯(lián)性三個原則,即看性的描寫:

      1.是否露骨、詳細(xì)。

      2.采取的描寫方法。

      3.在作品中的比重。

      4.是否為表現(xiàn)作品的思想、藝術(shù)所必須。

      5.是否能被作品的科學(xué)性、藝術(shù)性、思想性所緩和和淡化。

      根據(jù)司法解釋,視頻文件、音頻文件、電子刊物等互聯(lián)網(wǎng)電子信息和聲訊臺語音信息也屬于淫穢物品。

      本罪的客觀行為表現(xiàn)為制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品。其中的“販賣”,是指有償轉(zhuǎn)讓淫穢物品的行為,既包括將淫穢物品的載體轉(zhuǎn)讓給他人的行為,也包括有償使他人觀看、收聽淫穢物品的行為。

      本罪屬于短縮的二行為犯,主觀方面除故意外,還要求具有牟利的目的,牟利目的是否實現(xiàn),不影響本罪的成立。是否具有牟利目的,要從行為人制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的數(shù)量、向他人傳播淫穢物品的認(rèn)識和組織播放的次數(shù)、獲利數(shù)額等方面來判斷。牟利目的不限于通過淫穢物品的對價得以實現(xiàn)。

      二、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的認(rèn)定

      根據(jù)司法解釋的規(guī)定,下列行為都應(yīng)當(dāng)以本罪論處:

      1.以牟利為目的,網(wǎng)站建立者、直接負(fù)責(zé)的管理者明知他人制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的是淫穢電子信息,允許或者放任他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁上發(fā)布的行為。

      2.電信業(yè)務(wù)經(jīng)營者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者明知是淫穢網(wǎng)站,為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)等服務(wù),并收取服務(wù)費(fèi)的行為。

      3.明知是淫穢網(wǎng)站,以牟利為目的,通過投放廣告等方式向其直接或者間接提供資金,或者提供費(fèi)用結(jié)算服務(wù)的行為。

      張明楷:上述三類行為實際上是本罪的幫助行為。根據(jù)共犯從屬性說,即使沒有查獲正犯,只要現(xiàn)有證據(jù)能夠證明本犯實施了本罪的行為,就可以對行為人以本罪共犯論處。但是,上述行為屬于中立的幫助行為,在認(rèn)定上必須謹(jǐn)慎。

      本罪包含了多種實行行為,且各行為在表現(xiàn)形式上有一定差異。要正確區(qū)分和認(rèn)定正犯和幫助犯,不能因為行為人對其中某一行為實施幫助, 就否定行為人屬于正犯。

      行為人以牟利為目的,從境外走私淫穢物品,然后在境內(nèi)販賣、傳播的,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。理由在于行為侵犯了不同的法益,完全符合兩個犯罪的構(gòu)成要件。兩種行為間也不存在吸收關(guān)系,販賣淫穢物品的行為也不是不可罰的事后行為。

      作者簡介:

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