“不合理低價游”具有普遍性、干擾大、處罰難的特點，尤其是回扣查處隱蔽性強，一般詢問盤查難以發(fā)現(xiàn)；旅行社（組團社和地接社）、導(dǎo)游、購物場所（消費場所）之間具有利益相關(guān)性，調(diào)查取證比較困難；旅游執(zhí)法沒有強制措施，執(zhí)法程序有掣肘。

一、對旅游費用的產(chǎn)品構(gòu)成進行調(diào)查取證，需要注意的辦案要點

1.針對組團社和地接社不同特點，調(diào)取并搜集傭金收入、收款憑據(jù)、銀行入賬、現(xiàn)金等收款記錄和組團社付款憑據(jù)以及證明當(dāng)事人通過購物自費項目且獲取回扣的詢問筆錄，在串供、毀證、改賬之前抓緊取證。

2.全面檢查涉嫌旅行社辦公場所，盤查旅游合同、財務(wù)賬目等書面檔案材料，特別要注意對電腦資料的全面提取。

3.明確有關(guān)旅行社和導(dǎo)游之間返傭、人頭等回扣的計算及分?jǐn)傔^程，排查旅行社和導(dǎo)游通過加點提成、進店提成獲取經(jīng)營收入的證據(jù)材料。

二、成本報價調(diào)查取證，辦案執(zhí)法調(diào)查要點

1.以證人證言、當(dāng)事人陳述證明誘騙旅游者參加自費項目（購物場所）。對于何為“誘騙旅游者”，《國家旅游局關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行旅游法第三十五條有關(guān)規(guī)定的通知》提出：旅行社或者其從業(yè)人員通過虛假宣傳，隱瞞旅游行程、具體購物場所及商品或者另行付費旅游項目等真實情況的手段，誘使旅游者參加旅游活動或者購買相關(guān)產(chǎn)品和服務(wù)的，應(yīng)認定為“誘騙旅游者”。對旅游者是否受到誘騙交易的調(diào)查取證，應(yīng)向?qū)в?、旅游者全面、細致、客觀調(diào)查取證。要詢問清楚旅游者購物的主觀意愿，重點鎖定旅游者在被誘導(dǎo)的情況下繳款消費的過程、情節(jié)，尤其注意問明導(dǎo)游誘騙成交的情節(jié)、手段、方式及過程，詳細記錄在案，扎實證人證言等證明材料。

2.以客觀情形證明誘騙旅游者參加自費項目（購物場所）。完善證據(jù)鏈要圍繞導(dǎo)游、旅行社為了獲得購物店、景區(qū)景點返利，著重推銷了上述購物場所，重點調(diào)查搜集旅行社與購物場所（旅游景點）返傭、返點、人頭費政策以及檢查游客被帶入小房間接受“授課”講解，購物店有人把守、上廁所先購物、進行言語刺激等具體手段、方式，將旅行社誘騙的方式、手段固定下來。

三、適用對比分析法，辦案中要著重把握三個關(guān)鍵點

1.必須以案發(fā)時案發(fā)地的客觀情況為依據(jù)，以相同或類似的旅游線路為基礎(chǔ)，獲取能佐證旅游團費或地接費用低于市場價30%的法人陳述或?qū)в蔚认嚓P(guān)人員的詢問筆錄，排查價格是否符合一般大眾的認知。

2.必須以決定旅游費用的地接交通、住宿、門票、餐飲等主要因素，對涉及的地接交通、住宿、門票、餐飲、自費項目以及由此獲取的利潤等關(guān)口都應(yīng)予以取證，排查旅游團費或地接費用是否低于市場價的30%，價格差異可以反映出費用不合理的程度。

3.“不合理低價”不要求必然是“低于成本價”，核心是要證明旅行社以不正當(dāng)?shù)睦嬉T旅游者購物消費。因此，要注意調(diào)取并搜集反映取得返利、進店提成、人頭費、購物提成的電子數(shù)據(jù)、賬簿記錄、記賬憑證、原始憑證以及有關(guān)旅游合同、合作協(xié)議、購物返傭資料等關(guān)鍵性的直接證據(jù)，開展外圍調(diào)查，力爭全面查明單個旅游線路運營的來龍去脈，環(huán)環(huán)相扣，相互印證，形成證據(jù)鏈。

四、適用“不合理低價游”的法律規(guī)則

目前規(guī)定對“不合理低價游”查處的法律法規(guī)條款主要是《旅游法》第35、98條和《旅行社條例》第27、34、37、53、60、62條等條款，對“不合理低價游”的處罰，《旅游法》有規(guī)定的，從其規(guī)定。沒有規(guī)定的，依據(jù)條例處罰。因此要依據(jù)“不合理低價游”的類型、特征和違法行為選擇處罰依據(jù)。

1.《旅游法》第35條違法案件法律適用要點?！安缓侠淼蛢r”的實質(zhì)是旅行社以不正當(dāng)?shù)睦嬉T旅游者購物消費，必須具備“誘騙旅游者獲取回扣”的目的和客觀要件。其特點是主觀上具有誘騙故意性，在客觀上違反了旅游法律法規(guī)的規(guī)定實施了不合理低價的行為。三個要件具備方可適用《旅游法》第98條給予“責(zé)令改正，沒收違法所得，責(zé)令停業(yè)整頓，并處3萬元以上30萬元以下罰款；違法所得30萬元以上的，并處違法所得一倍以上五倍以下罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證；對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，沒收違法所得，處2000元以上2萬元以下罰款，并暫扣或者吊銷導(dǎo)游證、領(lǐng)隊證”的處罰。

該條款適用要點：一是罰款和吊銷可并處也可單獨處罰，但處罰直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的必須并處，不可選擇適用。二是有違法所得的，必須并處沒收違法所得，不可只罰款、只吊銷，不沒收違法所得。

2.《旅行社條例》第34條違法案件法律適用要點。如果“不合理低價游”的主要特征是“旅行社要求導(dǎo)游人員接待不支付接待和服務(wù)費用或者支付的費用低于接待和服務(wù)成本的旅游團隊”，或者要求“導(dǎo)游人員承擔(dān)接待旅游團隊的相關(guān)費用”之一的，且不能查證“誘騙旅游者獲取回扣”的目的和客觀要件，不應(yīng)適用《旅游法》第98條的規(guī)定，而應(yīng)按照《旅行社條例》第60條給予“2萬元以上10萬元以下的罰款?！?/span>

該條款適用要點：一是其并未將誘騙旅游者主觀故意、獲取回扣后果作為查處“不合理低價游”的認定條件。二是一旦查實操作了“低于服務(wù)接待成本”旅游團隊，不能查實境外地接社回扣等情形的，可按照《旅行社條例》查處。三是處罰行為人包括組團社和地接社兩個責(zé)任主體。

3.《旅行社條例》第37條違法案件法律適用要點。如果“不合理低價游”的主要特征是旅行社“不向接受委托的旅行社支付接待和服務(wù)費用”、“支付的費用低于接待和服務(wù)成本”、“接待不支付或者不足額支付接待和服務(wù)費用的旅游團隊”之一的，且未查證“誘騙旅游者獲取回扣”的目的和客觀要件，不應(yīng)適用《旅游法》第98條的規(guī)定，應(yīng)按照《旅行社條例》第62條給予“責(zé)令改正，停業(yè)整頓1個月至3個月；情節(jié)嚴(yán)重的，吊銷旅行社業(yè)務(wù)經(jīng)營許可證”的處罰。

通過上述不完全相同但相關(guān)聯(lián)法律條款的比較，便于辦案人員更好地理解“不合理低價游”的立法本意。辦案執(zhí)法須嚴(yán)格遵守法律進行邏輯推理，更需要按照立法意圖對違法與否做出合乎法律的判斷，嚴(yán)格遵照法律規(guī)范來認定事實和適用法律，不隨意對“不合理低價游”做擴張性或限制性認定，防止執(zhí)法辦案的隨意性，以更好地服務(wù)于辦案執(zhí)法實踐。

本篇作者：鄒愛勇

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