勞動(dòng)者李先生是一家小型初創(chuàng)公司的銷售人員，公司規(guī)定采用360°的績(jī)效考核方式對(duì)員工進(jìn)行考核，李先生為不合格，因?yàn)樗麍?jiān)決不簽名確認(rèn)該結(jié)果，隨后公司以“不勝任工作”為由對(duì)其進(jìn)行調(diào)崗降薪。

而后，他申請(qǐng)了勞動(dòng)仲裁，仲裁裁決公司該行為違法，需繼續(xù)按勞動(dòng)合同約定崗位薪資履行。

沒(méi)有HR通過(guò)幾次面試就能準(zhǔn)確地判斷一個(gè)人的能力，即使員工入職后各項(xiàng)績(jī)效不達(dá)標(biāo)，也切不可像上述案例一般，公司直接對(duì)其進(jìn)行調(diào)崗降薪，沒(méi)有明確的證據(jù)證明員工能力不足，同時(shí)調(diào)崗降薪也未與員工協(xié)商，所以上述公司行為屬于違法。

如何定義“不能勝任工作”？

法律有以下規(guī)定：

1994年勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于印發(fā)《關(guān)于〈勞動(dòng)法〉若干條文的說(shuō)明》的通知（勞辦發(fā)【1994】289號(hào)）第26條，對(duì)“不能勝任工作”進(jìn)行了定義——

本條第（二）項(xiàng)中的“不能勝任工作”，是指不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種，同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使員工無(wú)法完成。

《勞動(dòng)合同法》第40條規(guī)定，勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。

簡(jiǎn)言之，當(dāng)用人單位與員工已就工作內(nèi)容、績(jī)效考核標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行約定的，則按照約定內(nèi)容履行。未約定時(shí)，則依照與其相同崗位的大多數(shù)員工普遍都可達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

7條不能以“不能勝任工作”為理由

辭退員工，違法！

用人單位無(wú)法證明員工不能勝任工作

用人單位無(wú)法證明的情形歸納起來(lái)主要包括：用人單位提供的證據(jù)薄弱且無(wú)法證明員工的工作內(nèi)容、無(wú)法提供績(jī)效考核或提出的制度欠缺合理性。

用人單位未履行調(diào)崗或者培訓(xùn)義務(wù)

用人單位為提供崗位培訓(xùn)或者不是針對(duì)宇昂待改進(jìn)事項(xiàng)的專項(xiàng)培訓(xùn)，使用于所有員工的常規(guī)培訓(xùn)不符合法律要求，或?qū)τ趩T工培訓(xùn)方式一般的郵件或者文檔告知員工工作方式。

用人單位未設(shè)定工作目標(biāo)或設(shè)定不合理

在某案例中，對(duì)于工作人員，如果用人單位設(shè)定的目標(biāo)員工根本無(wú)法完成，該結(jié)果不可歸責(zé)于員工，故不能作為證明員工不勝任工作的依據(jù)。

用人單位設(shè)定的考核指標(biāo)不合理

這里的考核指標(biāo)主要是指員工的績(jī)效考核目標(biāo)，同時(shí)也包括在進(jìn)行績(jī)效改進(jìn)計(jì)劃（PIP）過(guò)程中，用人單位設(shè)定的考核指標(biāo)。

用人單位在調(diào)崗未履行協(xié)商程序

《勞動(dòng)合同法》雖然賦予用人單位在此情形下的單方調(diào)崗權(quán)，但并不意味用人單位僅需履行單方通知義務(wù)，從合理的角度，用人單位應(yīng)與員工充分協(xié)商溝通，聽(tīng)取員工的意見(jiàn)。

用人單位解雇了“受特殊保護(hù)”員工

《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定，對(duì)于符合第42條情形的員工不得以不勝任工作為由解除勞動(dòng)合同，即便證據(jù)充分也無(wú)法行使解除權(quán)。　

考核周期不具合理性

公司在員工轉(zhuǎn)崗后，未及時(shí)對(duì)其轉(zhuǎn)崗后的表現(xiàn)進(jìn)行考核，后期仍以員工轉(zhuǎn)崗后仍不勝任工作為由將其解雇，缺乏合理性。

6種特殊員工企業(yè)不可隨意開(kāi)除

企業(yè)雖然有權(quán)利辭退“不能勝任工作”的員工，但是員工有以下6種情況的任意一種，屬于被“特殊保護(hù)”群體，企業(yè)都不可隨意辭退！

1、從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的。

2、在用人單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的。

3、患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期間的。

4、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。

5、在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的。

6、法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形，比如擔(dān)任專職的工會(huì)主席、副主席或委員的；擔(dān)任平等協(xié)商代表的；員工正處于義務(wù)服兵役期間的。