第6章  商務(wù)談判合同簽訂

6.1合同概述

6.2合同訂立的程序

6.3合同的形式與內(nèi)容

6.1   合同概述

6.1.1合同的概念及其特征

合同是締約雙方當(dāng)事人為實(shí)現(xiàn)一定的經(jīng)濟(jì)目的，在自愿互利的基礎(chǔ)上，經(jīng)過協(xié)商一致，確定雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的一種協(xié)議。

6.1.2 商務(wù)合同及其特征

商務(wù)合同是指在資本經(jīng)營(含智力經(jīng)營)中，從事貨物交易業(yè)務(wù)(包括各種無形財(cái)產(chǎn)的交易業(yè)務(wù)和各種服務(wù)咨詢業(yè)務(wù))的具有專門知識(shí)或技能的人，為了實(shí)現(xiàn)資本的保值和增值而在相互間明確權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

商務(wù)合同的特征：

① 商務(wù)合同是商主體之間訂立具有商事性質(zhì)的合同。而商主體由商法人和商自然人組成。

② 商務(wù)合同必須遵守國家法律規(guī)定，符合國家政策和計(jì)劃要求，有時(shí)，還須遵守國際條約和國際慣例。

③ 商務(wù)合同是以實(shí)現(xiàn)某種經(jīng)濟(jì)目的，即資本的保值增值為目標(biāo)的協(xié)議。

④ 商務(wù)合同除即時(shí)清結(jié)的以外，一般應(yīng)采用書面形式。

6.2  合同訂立的程序

l  合同的磋商

l  合同的書寫

l  合同的執(zhí)行和維護(hù)

6.2.1 合同的磋商

合同磋商主要經(jīng)過兩個(gè)程序：要約和承諾。

在國際貿(mào)易中稱之為發(fā)盤和接受。

1、要約

要約是指一方當(dāng)事人提出的希望和他人訂立合同的意思表示。在要約成立的情形下，發(fā)出要約的一方為要約人，另一方為受要約人。

(1)要約應(yīng)當(dāng)具備一定條件

① 內(nèi)容具體確定。② 表明一經(jīng)受要約人承諾，要約人即受意思表示的約束，不得因條件的改變而對(duì)要約內(nèi)容反悔。

(2)外貿(mào)業(yè)務(wù)中將發(fā)盤分為兩種：發(fā)實(shí)盤和發(fā)虛盤。

(3)要約對(duì)要約人具有法律約束力

① 要約一經(jīng)到達(dá)受要約人便不能撤回，但在到達(dá)之前可撤回。但要約人撤回要約的通知必須先于或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。

② 要約到達(dá)受要約人后只要具備法定情形則不得撤銷。

l  要約人確定了承諾期限即有效期或以其他形式明示要約不可撤銷；

l  受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并為履行合同做準(zhǔn)備工作。

l  不具有上述兩種情形的，要約人可以撤銷要約，但撤銷要約的通知必須在受要約人發(fā)出承諾通知前到達(dá)才有效。

(4)要約的失效

① 拒絕要約的通知到達(dá)要約人。

② 要約人有效地撤銷要約。

③ 承諾期限屆滿，受要約人不做出承諾。

④ 受要約人對(duì)要約內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更。

2、承諾

承諾即接受（Acceptance），是指受要約人同意要約的意思表示。

6.2.2 合同的書寫

1、合同書寫的原則

(1)確定固定化內(nèi)容

書寫合同應(yīng)依據(jù)談判的原始文件進(jìn)行，是對(duì)談判內(nèi)容嚴(yán)格、準(zhǔn)確的文字表達(dá)，所以應(yīng)避虛就實(shí)。

(2)明晰深化內(nèi)容

(3)完善具體細(xì)節(jié)

(4)具備法律效力

(5)語言文字要嚴(yán)格、準(zhǔn)確、清晰，不能含混、模糊不清。

(6)雙方共同參加，共同撰寫合同文本。

(7)書寫合同應(yīng)符合行業(yè)特點(diǎn)、習(xí)慣與要求。

2、商務(wù)合同的格式

商務(wù)合同的格式一般由4部分構(gòu)成：首部；正文；尾部；附件。

3、簽約（審核——簽字）

正式合同文本書寫完畢以后，談判雙方就應(yīng)進(jìn)行正式簽字，但簽字前應(yīng)該進(jìn)行審核。其主要內(nèi)容包括：① 合法性審查。② 有效性審核。③ 一致性審核。④ 文字性審核。  

其次，簽字時(shí)應(yīng)注意簽字人的權(quán)限。

6.2.3  合同的執(zhí)行和維護(hù)

實(shí)踐證明，在履約過程中常常容易出現(xiàn)問題、分歧、爭執(zhí)甚至訴訟。

所以，合同的執(zhí)行與管理在實(shí)質(zhì)上是談判的繼續(xù)。

1、合同的執(zhí)行

(1)合同生效：合同的成立是合同生效的前提與基礎(chǔ)，但合同的成立并不必然導(dǎo)致合同的生效。

(2)合同的履行：① 先決條件。② 后隨條件。③ 同時(shí)條件。

合同的履行必須遵循全面履行原則，即合同當(dāng)事人必須嚴(yán)格按照合同約定的時(shí)間、地點(diǎn)、方法，規(guī)定的數(shù)量與質(zhì)量的標(biāo)的、價(jià)款、酬金等條款來履行。

2、合同的變動(dòng)

合同的變動(dòng)包括合同的轉(zhuǎn)讓、變更及解除與終止。合同變動(dòng)最常見形式為合同的變更、解除與轉(zhuǎn)讓。

3、合同的終止

合同的終止是基于一定的法律事實(shí)，合同所規(guī)定的當(dāng)事人雙方的權(quán)利、義務(wù)及責(zé)任在客觀上已不復(fù)存在。

4、合同糾紛及其處理

承擔(dān)違約責(zé)任的形式主要有：

① 違約金。違約金帶有對(duì)違約人的經(jīng)濟(jì)處罰和對(duì)受損失方予以補(bǔ)償?shù)男再|(zhì)。

② 賠償金。

合同糾紛的處理方法：①協(xié)商 ② 調(diào)解 ③ 仲裁 ④ 訴訟。 

 6.3  合同的形式與內(nèi)容

6.3.1合同的形式

我國合同法對(duì)于合同形式允許當(dāng)事人采取口頭、書面形式或法律許可的其他形式，但法律法規(guī)或當(dāng)事人要求采用書面形式的應(yīng)當(dāng)采用書面形式。

在進(jìn)出口貿(mào)易中，無論是商品貿(mào)易，還是技術(shù)或服務(wù)貿(mào)易，我國法律一般都要求采用書面形式。

傳統(tǒng)的書面形式有：①合同書形式。② 信件形式。③ 電報(bào)、電傳、傳真等形式。

目前比較新的并為我國合同法所認(rèn)可的書面形式有：①電子數(shù)據(jù)交換。② 電子郵件。

6.3.2 合同的內(nèi)容

1、合同當(dāng)事人的名稱

2、合同簽訂的日期與地點(diǎn)

3、合同的類型、標(biāo)的與范圍

4、合同的質(zhì)量、數(shù)量、標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)格及技術(shù)條件

5、合同履行的期限、地點(diǎn)和方式

6、價(jià)格條款、支付條款、保險(xiǎn)條款及附帶費(fèi)用條款

7、關(guān)于合同轉(zhuǎn)讓、變更、解除或終止的規(guī)定

8、合同發(fā)生爭議時(shí)的解決辦法與法律適用條款款。

9、擔(dān)保條款。合同中通常采用的擔(dān)保形式有：定金；抵押；質(zhì)押；留置；保證。

10、涉外合同還應(yīng)有合同使用的文字及其效力之條款。

當(dāng)兩種文本在解釋上出現(xiàn)歧義時(shí)，應(yīng)以東道國語言文本為準(zhǔn)。