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      注意??!勞動者常常主張的這12種權利,但往往難獲支持

       gzdoujj 2019-10-25

      在實際用工在,用人單位往往會有一些不符合法律規(guī)定的行為,筆者總結了12種單位明顯不合法,勞動者以為一定可以主張卻難以獲得的情形。

      一、入職多年后,還能主張未簽訂勞動合同的二倍工資

      不簽訂勞動合同需支付二倍工資,這個法律規(guī)則雖然看起來簡單,但并非只要未簽訂書面的勞動合同即需支付二倍工資,其中最主要的障礙是時效,當然其他原因也有,筆者總結了下,起碼有22種未簽訂勞動合同但無須支付二倍工資的情況,可見筆者往期文章《22種用工未簽訂勞動合同無須支付二倍工資情形》一文。
      二、沒有把勞動合同給勞動者,就有雙倍工資

      《勞動合同法》第八十一條規(guī)定,用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的,由勞動行政部門責令改正;給勞動者造成損害的,應當承擔賠償責任。


      也即沒交付給勞動者,應由勞動行政部門責令改正,只有造成損害的,才承擔賠償責任。至于二倍工資,是沒有的。

       三、合同條款不完備視為未簽訂勞動合同,需支付二倍工資

      雖然《勞動合同法》第十七條規(guī)定了勞動合同應具備的9個方面的內(nèi)容,但并非不具備某些條款就視為未簽訂勞動合同,以前面所述,根據(jù)《勞動合同法》第八十一條的規(guī)定,應由勞動行政部門責令改正,只有造成損害的,才承擔賠償責任。

      四、只要單位拖欠工資了,就可以離職并主張經(jīng)濟補償

      根據(jù)《勞動合同法》第三十八條的規(guī)定,確實可以以拖欠工資為由離職并主張經(jīng)濟補償,但如果是因為對于工資數(shù)額存在爭議,或是不能歸于用人單位的原因?qū)е碌耐锨?,或是拖欠的?shù)額不大等,勞動者主張該權利是難以獲得支持的。


      另外,如果是加班費未足額支付,很多裁判機構認為此不屬于可離職并獲得經(jīng)濟補償金的情形。

      五、用人單位沒有依法繳納社保,就可以離職并主張經(jīng)濟補償

      事實上,未依法繳納社保包括不繳納、未足額繳納、未足月繳納、未足項目繳納等情形,至于未依法繳納則包括用人單位不繳納、協(xié)商不繳納及勞動者拒絕繳納等各種原因。


      上述情形中,只有一種情形的答案是比較明確的:如果是因為公司的原因不繳納的,需要支付經(jīng)濟補償金。


      至于其他情形,則各地均有不同的規(guī)定,比如不足額的繳納,一般不可以獲得經(jīng)濟補償金,但天津的人社局和高院的規(guī)定沖突,難以明確。至于未足月的,一般不可以,未足項目的,則一般是可以的。


      另外,如果員工有了相應的不繳納聲明,在大部分地區(qū)的司法實踐中均認為勞動者也不得以此為由離職并主張經(jīng)濟補償。

      六、調(diào)整崗位必須商量,否則可以離職并主張經(jīng)濟補償

      有人認為,根據(jù)《勞動合同法》第三十五條的規(guī)定,崗位的調(diào)整應經(jīng)雙方協(xié)商一致,但在司法實踐中多有變通,如果調(diào)整是用人單位經(jīng)營需要,且沒有降低待遇和職務等情形的,無須員工同意。尤其是根據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第十一條 “變更勞動合同未采用書面形式,但已經(jīng)實際履行了口頭變更的勞動合同超過一個月,且變更后的勞動合同內(nèi)容不違反法律、行政法規(guī)、國家政策以及公序良俗,當事人以未采用書面形式為由主張勞動合同變更無效的,人民法院不予支持?!钡囊?guī)定,似乎最高院也在傳遞這樣的觀點。

      七、用人單位沒有繳納住房公積金,就可以離職并主張經(jīng)濟補償

      只有未依法繳納社保的情形下才可以離職并獲得經(jīng)濟補償。                

      八、加班了就一定要支付加班工資

      勞動者獲得加班費的支持,并不容易。


      從舉證角度來看,勞動者對于加班事實的舉證,難度非常大。此是獲得加班費的最大障礙。根據(jù)《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》第九條的規(guī)定“勞動者主張加班費的,應當就加班事實的存在承擔舉證責任。但勞動者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實存在的證據(jù),用人單位不提供的,由用人單位承擔不利后果?!?/p>


      另外,還有合同約定、最低工資折算、特殊崗位、不定時工作制等等的障礙。

      九、拖欠工資就需要賠償金

      《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟補償辦法》第三條雖然規(guī)定“用人單位克扣或者無故拖欠勞動者工資的,以及拒不支付勞動者延長工作時間工資報酬的,除在規(guī)定的時間內(nèi)全額支付勞動者工資報酬外,還需加發(fā)相當于工資報酬百分之二十五的經(jīng)濟補償金?!钡撘?guī)定已于2017年廢止,且根據(jù)《勞動合同法》第八十五條的規(guī)定,只有拖欠經(jīng)責令且責令后仍不支付的情形下,才需按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金:

       十、未休年休假工資就是300%

      應按200%計算,而非300%?!镀髽I(yè)職工帶薪年休假實施辦法》第十條規(guī)定用人單位經(jīng)職工同意不安排年休假或者安排職工年休假天數(shù)少于應休年休假天數(shù),應當在本年度內(nèi)對職工應休未休年休假天數(shù),按照其日工資收入的300%支付未休年休假工資報酬,其中包含用人單位支付職工正常工作期間的工資收入。

      十一、企業(yè)換了股東,就可以離職獲得經(jīng)濟補償

      雖然根據(jù)《勞動合同法》第三十三條的規(guī)定,用人單位變更名稱、法定代表人、主要負責人或者投資人等事項,不影響勞動合同的履行。但在實踐中,如果國有變更為非國有或外資變更為內(nèi)資的情形下,很多人總是很擔心自己的權益受損,而實踐中確實有這樣的可能性,于是很多人在此情形下要求解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償,但非常遺憾的是,這個并沒有法律依據(jù)。

       十二、單位搬遷,就可以離職獲得經(jīng)濟補償

      此情形下,如果企業(yè)的搬遷沒有跨行政區(qū)域,一般是不支持,尤其是不遠的距離,或雖有一定的距離,但企業(yè)提供了相應的便利及彌補措施的,更難以獲得支持。

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