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      “小時工”讓金鼎軒吃了虧,十項注意要牢記

       昵稱38112799 2019-12-09

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      12-2019

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      以下為正文內(nèi)容(2000字)

      年底很多餐企又將面臨用工荒,使用“小時工”是個不錯的選擇。不過,這里面也是有很多注意事項的。

      小時工,實際上屬于非全日制用工。

      《勞動合同法》第68條至第71條規(guī)定,非全日制用工,是指以小時計酬為主,勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過4小時,每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。



      “小時工”被金鼎軒誤解

      2017年7月,京城知名餐飲企業(yè)北京金鼎軒酒樓有限責(zé)任公司在與原職工的勞資糾紛訴訟案中敗訴,被判令支付相關(guān)經(jīng)濟補償金等。

      金鼎軒稱,吳女士屬于非全日制用工,即俗稱的“小時工”,因此企業(yè)無需支付吳女士解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金及未休假工資。并據(jù)此提交了勞動合同、加工中心小時工考勤表等證據(jù)予以證明。

      吳女士則表示,她與金鼎軒之間存在勞動關(guān)系,在作為金鼎軒職工期間,每天工作超過8小時,并為此獲得月均5000元的工資,工資由銀行轉(zhuǎn)賬及現(xiàn)金支付兩部分組成。

      法庭據(jù)此展開了調(diào)查時發(fā)現(xiàn),吳女士所在洗消車間的作息時間,是根據(jù)生產(chǎn)情況進行三班倒,以9小時為一班,中間1小時為就餐時間,若出勤較多則會有加班費,不存在只上半天班的情況。但是吳女士的工資是按照工時計算,每月結(jié)算后吳女士正常情況能獲得5000元左右。

      最終,法庭綜合各方證據(jù)及調(diào)查結(jié)果,判決確認(rèn)吳女士與金鼎軒之間存在勞動關(guān)系,金鼎軒應(yīng)依法向吳女士支付相應(yīng)工資差額、未休假工資。同時,因吳女士是以金鼎軒未給她交納社會保險為由提出離職,金鼎軒還需向吳女士支付解除勞動關(guān)系的經(jīng)濟補償金。


       

      一、小時工與餐廳是勞動關(guān)系嗎?

      是勞動關(guān)系。

      《勞動合同法》規(guī)定,從事非全日制用工的勞動者與用人單位之間的關(guān)系仍為勞動關(guān)系,雙方可以訂立勞動合同。

       

      二、請小時工是否要簽書面勞動合同?

      非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議。非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。不簽書面勞動合同并不違法。

      《勞動合同法》第69條第1款規(guī)定:非全日制用工雙方當(dāng)事人可以訂立口頭協(xié)議??陬^形式一般適用于短期的即時結(jié)清的合同形式。

      此處規(guī)定的是可以訂立口頭形式的勞動合同,如果勞動者或者用人單位提出訂立書面勞動臺同的,應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。

       

      三、終止用工,用人單位要支付經(jīng)濟補償?

      終止用工,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償。

      勞動合同法第71條規(guī)定,非全日制用工雙方當(dāng)事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。如終止用工,用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償。

      由于聘請小時工不是必須簽訂書面勞動合同,因此,也不適用《勞動合同法》第82條有關(guān)向勞動者每月支付二倍工資的規(guī)定。

       

      四、小時工加班有加班費嗎?

      沒有。

      對于從事非全日制工作的勞動者來說,由于其實行的是小時工資制,可以不執(zhí)行上述規(guī)定,但用人單位安排其在法定休假日工作的,其小時工資不得低于本市規(guī)定的非全日制從業(yè)人員法定節(jié)假日小時最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

       

      五、小時工的工商保險由誰繳費?

      要由用人單位支付。

      勞動和社會保障部《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》第12條中規(guī)定:“用人單位應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)規(guī)定為建立勞動關(guān)系的非全日制勞動者繳納工傷保險費。從事非全日制工作的勞動者發(fā)生工傷,依法享受工傷保險待遇。”

       

      六、小時工工作期間,出了意外事故怎么辦?

      小時工在工作期間一旦因工作原因發(fā)生意外事故,受到人身傷害,如果確定為工傷,勞動者就可依法享受用人單位此前為其辦理的工傷保險待遇。如果有明確的侵權(quán)人,同時可以向侵權(quán)人索賠。

      那么,假如用人單位未為小時工辦理工傷保險,小時工受的傷被確定為工傷怎么辦呢?在這種情況下,用人單位仍然要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任,為小時工負(fù)擔(dān)相應(yīng)費用。

       

      七、小時工報酬結(jié)算,支付周期多少天?

      最長不超過15天。

      《勞動合同法》第69條規(guī)定,非全日制用工勞動報酬結(jié)算支付周期最長不超過15日。而全日制用工的,工資應(yīng)當(dāng)至少每月支付一次。

       

      八、小時工工作時間有無上限?

      根據(jù)定義,小時工平均每日工作時間不超過4小時,累計每周工作時間不超過 24小時的用工形式。

      小時工每天在同一用工單位工作時間是有上限的,超出了法定規(guī)定的時間就屬于全日制用工范疇了。

       

      九、小時工的養(yǎng)老和醫(yī)療保險由誰繳費?

      《關(guān)于非全日制用工若干問題的意見》規(guī)定:小時工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險。

      對于已參加過基本養(yǎng)老保險和建立個人賬戶的人員,前后繳費年限合并計算,跨統(tǒng)籌地區(qū)轉(zhuǎn)移的,應(yīng)辦理基本養(yǎng)老保險關(guān)系和個人賬戶的轉(zhuǎn)移、接續(xù)手續(xù)。符合退休條件時,按國家規(guī)定計發(fā)基本養(yǎng)老金。

      勞動者可以以個人身份參加基本醫(yī)療保險,并按照待遇水平與繳費水平相掛鉤的原則,享受相應(yīng)的基本醫(yī)療保險待遇。參加基本醫(yī)療保險的具體辦法由各地勞動保障部門研究制定。

      如《關(guān)于調(diào)整北京市2007年最低工資標(biāo)準(zhǔn)的通知》就規(guī)定,'小時工'最低工資標(biāo)準(zhǔn)包括用人單位及勞動者本人應(yīng)繳納的養(yǎng)老、醫(yī)療、失業(yè)保險費。

       

      十、聘用小時工可否約定試用期?

      不可以。

      《勞動合同法》第70條規(guī)定:非全日制用工雙方當(dāng)事人不得約定試用期。

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