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2019年12月28日，遵循周末每放大招的規(guī)律，全國(guó)人大常委會(huì)通過了《證券法（修正案）》（以下簡(jiǎn)稱新證券法），從2014年起全國(guó)人民就開始翹首期盼的《證券法》修訂，幾經(jīng)沉浮，四稿審議，兩度暫停，經(jīng)歷了種種波折終于推出了，將于2019年3月1日正式施行。 本次修訂是《證券法》立法以來第二次大的修訂，修訂后的《證券法》條文226條，比舊版《證券法》的240條少14條，增加了“信息披露”和“投資者保護(hù)”兩章，修改變動(dòng)的條文在100條以上，是一次比較徹底的大變動(dòng)。新證券法最主要的修訂自然是注冊(cè)制的內(nèi)容，這將深遠(yuǎn)影響我國(guó)資本市場(chǎng)，但其部分新修訂條款也將極大促進(jìn)大資管行業(yè)的變革，通過對(duì)新證券法的研讀，主要總結(jié)了以下兩大方面：
一、將資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品納入證券法的適用范圍 新證券法第二條增加“資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品發(fā)行、交易的管理辦法，由國(guó)務(wù)院依照本法的原則規(guī)定。”將資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品納入證券法的適用范圍。第二條的修訂，解決了大資管行業(yè)因缺乏上位法而導(dǎo)致的行業(yè)監(jiān)管割裂問題。大資管是金融創(chuàng)新大潮中自發(fā)形成的行業(yè)，并不是一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶I(yè)名詞。正因?yàn)槭怯上露?，因而從一開始對(duì)其監(jiān)管就一直是滯后的。監(jiān)管部門的監(jiān)管效率永遠(yuǎn)落后與資管產(chǎn)品的創(chuàng)新速度；而且由于資管產(chǎn)品之間的相互嵌套，監(jiān)管部門卻無法跨行業(yè)監(jiān)管，各個(gè)監(jiān)管部門只能在自己的監(jiān)管領(lǐng)域內(nèi)發(fā)文規(guī)范，各部門的監(jiān)管口徑和標(biāo)準(zhǔn)不一，導(dǎo)致監(jiān)管套利和監(jiān)管盲區(qū)，極大削弱了監(jiān)管力度。2018年4月，人行、銀保監(jiān)會(huì)、證監(jiān)會(huì)、外匯局聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于規(guī)范金融機(jī)構(gòu)資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)的指導(dǎo)意見》（以下簡(jiǎn)稱資管新規(guī)），第一次力圖從大資管整體行業(yè)的角度進(jìn)行統(tǒng)一規(guī)范。但是資管新規(guī)只是部門規(guī)章而非法律，其效力有限，而且就其內(nèi)容來說也只能給出原則性的規(guī)定，具體可操作細(xì)節(jié)還需要各個(gè)監(jiān)管部門出臺(tái)實(shí)施細(xì)則，從后續(xù)各監(jiān)管部門發(fā)布的實(shí)施細(xì)則也可以看到雖然各部門已經(jīng)很努力，但是距離統(tǒng)一監(jiān)管仍有不小的差距。 大資管行業(yè)無法形成統(tǒng)一而強(qiáng)有力的監(jiān)管主要原因之一是缺乏上位法，關(guān)于大資管行業(yè)的上位法理論界一直有分歧，主要有三種觀點(diǎn)： 1、《信托法》作為上位法。 理由是資管產(chǎn)品的法律本質(zhì)是信托法律關(guān)系，委托人將資產(chǎn)投資到資管產(chǎn)品后，受托資產(chǎn)與委托人其他財(cái)產(chǎn)相分離，作為受托人的資產(chǎn)管理人有權(quán)對(duì)受托資產(chǎn)進(jìn)行獨(dú)立運(yùn)作，所獲取的利益屬于委托人，類似于信托法律關(guān)系中信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性。 2、《證券投資基金法》作為上位法。 這種觀點(diǎn)顯而易見的缺點(diǎn)就是，證券投資基金法的適用范圍還是無法跨越行業(yè)，并不能解決統(tǒng)一監(jiān)管的問題。 3、修訂《信托法》、《證券法》、《證券投資基金法》作為上位法。 理由是資管產(chǎn)品的份額都可以均等化，可貨幣計(jì)量，因此本質(zhì)上都是證券，而資管產(chǎn)品委托人將資產(chǎn)投資資管產(chǎn)品由受托人進(jìn)行投資管理的運(yùn)作方式類似于信托。這種觀點(diǎn)比較全面是比較主流的觀點(diǎn)。 而且2019年11月14日最高人民法院發(fā)布的《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要（法〔2019〕254號(hào)）》（以下簡(jiǎn)稱“九民紀(jì)要”）中，專門列出“關(guān)于營(yíng)業(yè)信托糾紛案件的審理”一節(jié)，確認(rèn)信托及其他資管產(chǎn)品符合“以取得信托報(bào)酬為目的接受委托人的委托，以受托人身份處理信托事務(wù)的經(jīng)營(yíng)行為”這一信托關(guān)系特點(diǎn)而適用信托法，從司法實(shí)踐的角度已認(rèn)可了《信托法》的上位法地位。此次新證券法則是將資產(chǎn)支持證券、資產(chǎn)管理產(chǎn)品納入證券法的適用范圍，更加正式的將《證券法》上位法地位做了明確的法律規(guī)定。司法機(jī)關(guān)再審核大資管相關(guān)的案件就可以直接適用《證券法》的相關(guān)規(guī)定，而不是從審判思路上引用《信托法》，效力大大增強(qiáng)。有了新證券法第二條的修訂，為接下來大資管領(lǐng)域下一步的法律體系修訂打下了基礎(chǔ)，大資管領(lǐng)域的相關(guān)法律法規(guī)都需要按照新證券法的規(guī)定來調(diào)整，接下來按照法規(guī)的層級(jí)，依次需要修訂《證券投資基金法》、《資管新規(guī)》、相關(guān)的部門規(guī)章。主要包括：修改《證券投資基金法》第九十四條對(duì)非公開募集基金投資僅限于公開發(fā)行的股份有限公司股票的限制，將公司股權(quán)投資納入其中，使《證券投資基金法》適用于私募股權(quán)基金。 修訂《資管新規(guī)》，擴(kuò)大資管新規(guī)適用的產(chǎn)品范圍，例如狹義的私募基金，以新證券法的標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一對(duì)資管產(chǎn)品進(jìn)行，分為公募基金和私募基金；統(tǒng)一認(rèn)定資產(chǎn)管理產(chǎn)品管理人的涵義，不按部門劃分資產(chǎn)管理人，而按照發(fā)行公募或私募產(chǎn)品來分別對(duì)資產(chǎn)管理人進(jìn)行資質(zhì)條件和監(jiān)管方式的規(guī)定。 各監(jiān)管部門的實(shí)施細(xì)則按照新證券法、修訂后的《證券投資基金法》、修訂后的《資管新規(guī)》進(jìn)行修訂，或者合成一個(gè)實(shí)施細(xì)則，不再分各個(gè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)，目的是統(tǒng)一各項(xiàng)監(jiān)管標(biāo)準(zhǔn)，完全消除監(jiān)管套利的可能性。
二、統(tǒng)一了大資管行業(yè)的投資者保護(hù)制度，提升了投資者保護(hù)的力度 1、規(guī)定“適當(dāng)性”制度。 “證券公司向投資者銷售證券、提供服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定充分了解投資者的基本情況、財(cái)產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、投資知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)能力等相關(guān)信息；如實(shí)說明證券、服務(wù)的重要內(nèi)容，充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)；銷售、提供與投資者上述狀況相匹配的證券、服務(wù)。投資者在購(gòu)買證券或者接受服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照證券公司明示的要求提供前款所列真實(shí)信息。拒絕提供或者未按照要求提供信息的，證券公司應(yīng)當(dāng)告知其后果，并按照規(guī)定拒絕向其銷售證券、提供服務(wù)。證券公司違反第一款規(guī)定導(dǎo)致投資者損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。”
將散見于《資管新規(guī)》、各監(jiān)管部門規(guī)章及各協(xié)會(huì)自律規(guī)則中的投資者適當(dāng)性制度進(jìn)行了整合，第一次在正式法律條文中將適當(dāng)性制度確立下來，意味著所有的資管產(chǎn)品，不論那個(gè)監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管或是尚未納入監(jiān)管機(jī)構(gòu)監(jiān)管，只要是符合新證券法規(guī)定條件的產(chǎn)品都必須遵守適當(dāng)性制度。 而且比《資管新規(guī)》及部分監(jiān)管部門規(guī)章更進(jìn)一步的是新證券法第八十九條的規(guī)定， “根據(jù)財(cái)產(chǎn)狀況、金融資產(chǎn)狀況、投資知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)、專業(yè)能力等因素，投資者可以分為普通投資者和專業(yè)投資者。專業(yè)投資者的標(biāo)準(zhǔn)由國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。普通投資者與證券公司發(fā)生糾紛的，證券公司應(yīng)當(dāng)證明其行為符合法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定，不存在誤導(dǎo)、欺詐等情形。證券公司不能證明的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償任?！?/section> 將資管產(chǎn)品的合格投資者進(jìn)一步分為普通投資者和專業(yè)投資者，對(duì)普通投資者進(jìn)行特殊的保護(hù)，這一分類最早見于基金業(yè)協(xié)會(huì)2016年發(fā)布的自律規(guī)則《私募投資基金募集行為管理辦法》及證監(jiān)會(huì)2016年發(fā)布的部門規(guī)章《證券期貨投資者適當(dāng)性管理辦法》，兩份文件對(duì)兩類投資者的分類標(biāo)準(zhǔn)也不完全相同。此次新證券法將普通投資者和專業(yè)投資者制度以法律條文加以確定，意味著所有的資管產(chǎn)品，都必須對(duì)投資者進(jìn)行分類，而且授權(quán)證監(jiān)會(huì)制定統(tǒng)一的分類標(biāo)準(zhǔn)，將極大的提高對(duì)普通投資者的法律保護(hù)力度。最高院剛剛頒布的《九民紀(jì)要》也規(guī)定了司法審判中參照適用適當(dāng)性制度，新證券法施行后法院不僅僅是將適當(dāng)性制度作為審判思路參照，而是可以直接依據(jù)新證券法進(jìn)行判決，追究違法者賠償責(zé)任，保護(hù)投資者的利益。“投資者提起虛假陳述等證券民事賠償訴訟時(shí)，訴訟標(biāo)的是同一種類，且當(dāng)事人一方人數(shù)眾多的，可以依法推選代表人進(jìn)行訴訟。對(duì)按照前款規(guī)定提起的訴訟，可能存在有相同訴訟請(qǐng)求的其他眾多投資者的，人民法院可以發(fā)出公告，說明該訴訟請(qǐng)求的案件情況，通知投資者在一定期間向人民法院登記。人民法院作出的判決、裁定，對(duì)參加登記的投資者發(fā)生效力。投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)受五十名以上投資者委托，可以作為代表人參加訴訟，并為經(jīng)證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)確認(rèn)的權(quán)利人依照前款規(guī)定向人民法院登記，但投資者明確表示不愿意參加該訴訟的除外?！?/section> 最高院剛剛頒布的《九民紀(jì)要》對(duì)證券糾紛提出了代表人訴訟的審理方式，對(duì)于虛假陳述等證券民事賠償訴訟按照代表人訴訟立案，發(fā)出公告登記受害投資者，實(shí)現(xiàn)審判集約化和訴訟經(jīng)濟(jì)。新證券法將代表人訴訟制度直接進(jìn)行了法律規(guī)定，比九民紀(jì)要的效力要高。值得注意的是，新證券法在本條的第三款做的制度設(shè)計(jì)，雖然僅適用于上市公司的投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)，其他資管產(chǎn)品的投資人還無法獲得這項(xiàng)保護(hù)，但對(duì)于代表人訴訟制度還是有借鑒的意義，即“默示加入明示退出”設(shè)計(jì)，防止有投資者遺漏沒有及時(shí)登記而錯(cuò)過維權(quán)的機(jī)會(huì)。新證券法為大資管的統(tǒng)一監(jiān)管打下了堅(jiān)實(shí)基礎(chǔ)，制定了大資管行業(yè)的統(tǒng)一原則和制度。其后就是一層層具體法規(guī)細(xì)則的深入，以新證券法為核心大資管行業(yè)終于可以系統(tǒng)化的構(gòu)建行業(yè)法律體系，真正完成行業(yè)的規(guī)范化建設(shè)。新證券法二百二十六條，其中雖然只有僅僅四條涉及大資管，卻對(duì)大資管行業(yè)重建意義重大，2020年大資管行業(yè)又將是一番新氣象，讓我們拭目以待。2020！法詢經(jīng)典資管全體系線下課再啟動(dòng)！首發(fā)上海站！
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