實踐中，職工侵占單位財物的現(xiàn)象時有發(fā)生，而且數(shù)額較大，用人單位對此防不勝防。如何對員工的職務(wù)侵占進行有效認定，盡量避免類似情形的發(fā)生，成為HR實務(wù)管理中的重要工作之一。

　　不以訂立勞動合同為前提

　　依據(jù)《刑法》第二百七十一條第一款規(guī)定，職務(wù)侵占罪的主體為公司、企業(yè)或其他單位的人員。然而，法律并沒有明確，這里的“人員”是否必須為與企業(yè)簽訂書面勞動合同的人員。那么，與企業(yè)構(gòu)成事實勞動關(guān)系的人員、勞務(wù)派遣人員、外包人員、實習(xí)生、退休返聘人員、非全日制人員以及企業(yè)工會主席、黨支部書記等特殊人員能否構(gòu)成職務(wù)侵占行為的主體呢？

　　從現(xiàn)實看，董事、經(jīng)理、會計和出納等在單位擁有一定職權(quán)的人，利用自身的便利條件，竊取、侵吞本單位財產(chǎn)等是比較常見的職位侵占行為。而對于勞務(wù)人員，其本身不屬于單位職工，但又確實在單位工作，完全有可能利用自己的職務(wù)便利條件，通過竊取、侵吞等方式將單位財物非法占為己有，其侵占行為與單位內(nèi)部職工的侵占在方式和手段上并無本質(zhì)差異，因此，也應(yīng)當(dāng)認定為職務(wù)侵占。

　　同時，對于尚未注冊成立的公司，其工作人員仍然可能構(gòu)成職務(wù)侵占，具體應(yīng)進行區(qū)分：

　　第一，如果是單位出資設(shè)立公司，并委派本單位人員或臨時聘用人員從事籌備工作，此時籌備人員利用職務(wù)便利侵占正在申請設(shè)立的公司財物，應(yīng)認定為職務(wù)侵占，這種侵占實質(zhì)損害了原出資單位的財產(chǎn)利益；

　　第二，如果是個人出資設(shè)立公司，所聘用的人員侵占財物，由于公司尚未正式成立，此時損害的實際是個人的財產(chǎn)，該情形則不宜認定為職務(wù)侵占。

　　對于個體工商戶和個體經(jīng)營戶，其財產(chǎn)歸個人所有，生產(chǎn)經(jīng)營完全由個人決定，缺乏組織性，不具備單位成立的形式要件。因此聘請的幫工等工作人員利用工作便利侵占財物，不宜認定為職務(wù)侵占。

　　關(guān)鍵看有無管理或保管職責(zé)

　　“利用職務(wù)便利”是指利用職務(wù)上所具有的主管、管理、經(jīng)營或經(jīng)手本單位財物的便利條件。這里的“職務(wù)”，應(yīng)理解為一種持續(xù)的、反復(fù)進行的工作，職務(wù)活動的核心在于管理（保管）性。職務(wù)侵占的認定，主要是看行為人是否具有職務(wù)上的便利并利用了這種便利條件侵占單位財物，這也是區(qū)分職務(wù)侵占與侵占、盜竊等行為的關(guān)鍵要素。

　　這里需要對“利用工作便利”進行一下區(qū)分?！袄霉ぷ鞅憷?，是指行為人利用因工作關(guān)系而熟悉本單位的環(huán)境、內(nèi)部情況，便于出入本單位易于接近作案目標(biāo)等便利條件。根據(jù)《刑法》之規(guī)定，利用工作便利侵占公司財物的，不構(gòu)成職務(wù)侵占。

　　例如，某公司的清潔工，利用負責(zé)總經(jīng)理辦公室的清潔工作之便利，竊取總經(jīng)理抽屜里的3000元現(xiàn)金。這種行為應(yīng)認定為盜竊，而不是職務(wù)侵占。理由如下：第一，清潔工對該現(xiàn)金并不具有保管或管理職責(zé)；第二，清潔工竊取現(xiàn)金只是利用自己到辦公室從事清潔工作這一便利條件，實質(zhì)屬于工作上的便利，而非職務(wù)便利。類似的情形還包括生產(chǎn)車間采用流水線作業(yè)的工人，如果作業(yè)工人竊取流水線上的原材料、半成品或成品等財物，也應(yīng)當(dāng)認定為盜竊，而非職務(wù)侵占。

　　“單位所有”不是唯一標(biāo)準

　　上文已提及，職務(wù)侵占實質(zhì)損害了單位的財產(chǎn)利益。那么，哪些財產(chǎn)能被認定為屬于“本單位”是實務(wù)中的一個重點。

　　一般來說，單位不僅包括自己所有的財物，還包括因某種原因而臨時占有、使用、管理、加工等他人的財物，后者能否構(gòu)成職務(wù)侵占的客體？從物的形態(tài)劃分，物可以劃分為有形物和無形物，前者如原材料、產(chǎn)品，后者如股權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等，無形物能否構(gòu)成職務(wù)侵占的對象？再比如，企業(yè)的工會經(jīng)費、黨費、職工教育費以及其他形式的福利經(jīng)費等被侵占，又該如何定性？

　　筆者認為，職務(wù)侵占實質(zhì)損害了單位的財產(chǎn)利益，法律上這不僅包括單位所有的財物，還包括因委托等原因而臨時占有、管理、運輸?shù)人说呢斘?。職工一旦利用職?wù)便利侵占了本單位保管占有的財物，就應(yīng)當(dāng)認定為職務(wù)侵占。

　　而關(guān)于股權(quán)，股權(quán)的核心內(nèi)容是財產(chǎn)權(quán)，屬于《刑法》意義上的“財物”的范疇。需要注意的是，股權(quán)作為職務(wù)侵占的對象時，應(yīng)限于單位股權(quán)（份），而不包括其他股東的股權(quán)（份）。對此，2003年全國人大法工委刑法室、最高院研究室等部門發(fā)布的《對妨害公司、企業(yè)管理秩序犯罪法律適用問題研討會會議紀要》明確規(guī)定，“股份（權(quán)）可以作為職務(wù)侵占的對象。將本單位的股份（權(quán)）私自變更到個人名下可以構(gòu)成職務(wù)侵占罪，但在本單位內(nèi)侵占了其他股東股份（權(quán)）的，不構(gòu)成職務(wù)侵占罪”。

　　實踐中，對“本單位財物”的認定也具有一定程度的合理擴大解釋，如廣州中院2015年作出的二審判決書就認為職工利用職務(wù)之便侵占工會經(jīng)費也構(gòu)成職務(wù)侵占罪。

　　三種典型犯罪行為

　　“非法占有”一般包括秘密竊取、虛構(gòu)事實、隱瞞真相以及其他手段。

　　秘密竊取。行為人往往采取盜竊的方式，侵占單位財物。如某貨運服務(wù)公司駕駛員李某，在將本單位貨物運往上海浦東國際機場途中，伙同公司搬運工朱某、熊某從貨車封箱內(nèi)取得3枚梅花鼠年紀念金幣（價值16萬元人民幣），法院最終以職務(wù)侵占罪判處李某有期徒刑六年。

　　虛構(gòu)事實。常見情形如虛列員工考勤記錄、工資單、社保繳費記錄等。如某公司員工魏某利用人事管理的職務(wù)便利，虛列李某等16名員工考勤記錄、工資單并持有控制上述人員銀行卡的方法，侵吞公司發(fā)放至上述人員銀行卡內(nèi)的工資款等合計人民幣112萬余元，法院最終以職務(wù)侵占罪判處魏某有期徒刑八年。

　　隱瞞真相。常見情形包括虛假報銷、巧立名目私分單位財物等。如某公司辦事處將公司用于支付超市促銷活動費用的支票購買超市購物卡，以此取得超市發(fā)票入賬，再賣掉超市購物卡并據(jù)為己有。

　　起刑點6萬，數(shù)額巨大100萬

　　職務(wù)侵占必須達到一定數(shù)額才能構(gòu)成犯罪。職務(wù)侵占罪“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”執(zhí)行標(biāo)準一直以來是由各省市根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟情況，制定具體數(shù)額標(biāo)準（詳見表一），直至2016年4月18日兩高《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》對此予以統(tǒng)一：

　　職務(wù)侵占罪中的“數(shù)額較大”、“數(shù)額巨大”的數(shù)額起點，按照本解釋關(guān)于受賄罪、貪污罪相對性的數(shù)額標(biāo)準規(guī)定的二倍、五倍執(zhí)行。該《解釋》對受賄罪、貪污罪的相關(guān)規(guī)定如下：

　　貪污或者受賄數(shù)額在3萬元以上不滿20萬元的，應(yīng)當(dāng)認定為《刑法》第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額較大”；

　　貪污或者受賄數(shù)額在20萬元以上不滿300萬元的，應(yīng)當(dāng)認定為《刑法》第三百八十三條第一款規(guī)定的“數(shù)額巨大”。

　　由此可知，對于6萬元以下的職務(wù)侵占行為，用人單位可以按照內(nèi)部規(guī)章制度對此類職工進行處理。因職務(wù)侵占造成損失的，單位有權(quán)要求職工承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　職務(wù)侵占行為的存在，一定程度上也是由于單位的內(nèi)部制度存在漏洞，導(dǎo)致一些職工認為有機可乘。在此，筆者提出如下建議，供讀者參考：

　　1.完善經(jīng)營管理制度，加強財務(wù)管理。用人單位應(yīng)重視經(jīng)營管理制度的完善，減少管理上的漏洞，尤其是要加強財務(wù)分賬管理，定期進行財務(wù)審計，并進行抽查，從制度上防范職務(wù)侵占行為。

　　2.加強勞動用工管理和監(jiān)督，培養(yǎng)職工的忠誠理念。尤其是對于人事經(jīng)理、會計、出納、運輸司機等有一定職權(quán)或易于接觸財物或貨物的人員，應(yīng)明確崗位職責(zé)和權(quán)限，對特殊人員的履職行為加強監(jiān)督。營造良好的企業(yè)文化，培養(yǎng)廣大職工的忠誠意識和主人翁精神。

　　3.明確處罰依據(jù)，視情節(jié)輕重采取相應(yīng)處罰措施。建議用人單位在勞動合同或員工手冊中對職工可能存在的職務(wù)侵占情形進行細化，并明確相應(yīng)的處罰標(biāo)準和處罰措施，如職工侵占單位財物達到多少數(shù)額，公司可以采取警告、記過直至解除勞動合同等措施。

　　在日常管理中，一旦發(fā)現(xiàn)職工有職務(wù)侵占行為，用人單位應(yīng)及時報案，請公安機關(guān)介入，并注意保留相關(guān)證據(jù)材料，再根據(jù)司法機關(guān)的處理結(jié)果，再采取相應(yīng)的處罰措施。

　　文/熊海強