我們先來看案件情況是怎樣的：

案情概況

（當事人姓名皆以甲、乙、丙代替）

甲與乙是公公和兒媳關系。由于知道乙與他人通奸，甲心里產生了邪念，多次提出想與乙發(fā)生性關系，但是都遭到乙的拒絕。

某日，甲和鄰居丙晚飯后在院子乘涼，甲偷偷的告訴丙，兒媳乙與他人有不正當男女關系，自己多次想與乙發(fā)生性關系，但是都遭乙的拒絕。這勾起了丙的好奇心。甲接著說道：“只要是外人，她都肯發(fā)生性關系”，并唆使丙去試試。

丙聽了后，答應等會去試一試。甲見丙答應了，說到時他去逮個“息腳兔”（“捉奸”），借機迫使乙與自己發(fā)生性關系。丙心領神會。

之后，丙躡手躡腳地進入乙的房內，與乙發(fā)生了性關系。甲一直在房外等待時機，待丙差不多“完事”的時候，甲隨即進入房內“捉奸”。乙大感窘迫，丙遂逃跑。

然后，甲以現場抓奸，并將乙拉回娘家理論相威脅，采用毆打等手段，強行與乙發(fā)生了性關系。但是因為甲個人生理上的原因，其強奸未能得逞。

注：該案引自《刑事審判參考》第395號案例

該案的行為分析

該案中的受害者是乙，實施行為的是甲和丙，我們首先要理清甲和丙到底實施的那些針對乙的行為：

1.甲的行為：

其一是唆使丙和乙通奸；

其二是以現場捉奸為由威脅乙并與乙強行發(fā)生了性關系

2.丙的行為：

其一是與甲合謀：在自己和乙通奸之后，甲又和乙發(fā)生一次性關系

其二是丙自己和乙通奸的行為

甲丙二人的犯罪分析：

首先明確一點，從案情表述上來看，被害人乙和丙是自愿發(fā)生性關系的，二人僅僅是通奸行為，從這點上來說，丙和乙通奸的行為不是犯罪，對此丙不承擔刑事責任。

1.甲、丙二人構成強奸乙的共同犯罪

共同犯罪，指的是二人以上共同的故意犯罪。其概念就要求在實際案件中要想構成共同犯罪，就必須要求該二人對于對方的所做所為至少要心知肚明，而且形成意思的相互聯(lián)絡，一方對另一方的犯罪行為至少起到幫助作用。恰好本案的甲和丙就滿足這一點：

在該案中，甲丙二人不僅對于對方的所作所為心知肚明，而且丙還是甲的“幫兇”。丙和甲共同謀劃了通奸、捉奸，再事后由甲強奸乙的整個過程。二人的全程謀劃中，“甲說他到時候去逮個'息腳兔’，再以此威脅乙并迫使其和自己發(fā)生性關系”，丙“心領神會”。這就意味著丙對于甲全程的犯罪行為是明知的，而且還積極地幫甲實施這個過程。

可以這么說，沒有丙的“協(xié)助”，甲就不可能以捉奸為由，威脅乙并達到自己強奸的目的。

因此，筆者認為，甲、丙二人構成強奸乙的共同犯罪，其中，甲應當是主犯，丙應當是從犯。甲因為個人原因強奸未能得逞，屬于強奸未遂?；诖?，丙同樣是強奸罪的未遂。

2.二人是否構成強奸罪當中的輪奸情節(jié)

強奸罪的法條規(guī)定中，輪奸是加重處罰的情節(jié)，是指兩個以上有共同故意的男性先后共同強行與同一婦女發(fā)生性關系的行為。輪奸應當具備以下條件：

一是各行為人具有共同強奸的意思聯(lián)絡。不僅自己具有強奸被害人的故意，而且明知其他同伙也具有和被害婦女強行發(fā)生性關系的故意；

二是先后和被害婦女強行發(fā)生性關系；

三是各行為人與被害人發(fā)生性關系，均違背被害婦女的意愿。

輪奸的前提是構成“強奸”。在本案中，丙和乙是通奸行為，不是強奸，不能把丙和乙的通奸認定為是這里的“輪奸”。

另外，甲自己也知道丙和乙的行為是“通奸”行為，不是強奸行為，甲沒有和丙“輪奸”乙的故意，甲不用為丙與乙的通奸行為負責任。

基于此，筆者認為，二人的行為不構成加重情節(jié)“輪奸”。

案件處理結果

甲丙二人構成強奸乙的共同犯罪，其中甲被判有期徒刑五年，剝奪政治權利一年，丙被判有期徒刑三年。

結語

該案是強奸罪領域共同犯罪的典型案例，它的細節(jié)結合了刑法關于共同犯罪的精準認定，同時也增強了大家對“輪奸”情節(jié)的理解。共同犯罪屬于刑法的總論部分，是認定任何具體罪名都要考慮的因素，以此才能更精確地確認行為人應當承擔的刑事責任。

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