作者：曹春風律師（此文字網(wǎng)絡講課文字整理）

死刑有效辯護的落腳點有以下幾點：

一、律師需要深度了解死刑辯護證據(jù)標準。由于死刑案件的定罪應采取最嚴格的證據(jù)標準，才可以防止錯案和控制死刑。從司法實務上來看，我國適用死刑的證據(jù)標準從形式判斷上看是客觀標準，而實際上也有主觀標準和主觀因素融入其中，故對于律師辯護而言，有時顯得特別抽象。正式基于死刑案件的特殊性，我們就有必要從主、客觀兩方面的標準入手來論證被告人主觀惡性、人身危險性和社會危害性。唯有這樣才能做到從整體到整體、從整體個體、從要素到要件全方位的發(fā)現(xiàn)被告人不死的理由進而達到有效辯護，尤其需要記住魔鬼就在細節(jié)中。

二、律師精準的從天理、情理、事理、法理、政策等方面把握好辯護的尺度。包括但不限于：

1、 利用寬嚴相濟的刑事政策。（參照相關司法解釋）死刑辯護要利用死刑辯護的寬嚴相濟的刑事政策，并結合具體案件情節(jié)進行辯護。

2、 從司法解釋和定罪適用標準的死刑依據(jù)。盡管部分司法解釋存在越權的嫌疑，但仍有重大意義。結合起訴書和相關司法解釋找到辯點。

3、 全面深入的了解可能判處死刑的條件。從全局出發(fā)作出規(guī)劃，打好辯護基礎。要找到死刑不立即執(zhí)行的標準相對比，從起點找到終點。但法律并未作出特別的死緩規(guī)定，

一般注意以下條件：

（1）民憤不是極大的，社會反映不是特別強硬的，可以用其他的從減免情節(jié)以及社會調查報告進行辯護；

（2）自首、立功。自首可以判處死刑，也可以不判，這時用其他情形打組合拳進行辯護；

 （3）多名主犯，最嚴重罪行的主犯已經(jīng)判處死刑的，其他的后被抓獲，一般不判處死刑；

（4）犯罪分子是有限責任能力的，如間歇性精神病；

（5）被害人明顯過錯引起被告人激情犯罪的；

（6）由于特殊需要保留被告人生命的，如還有其余同案被告未被抓獲的；

（7） 被告人自然情況，如未成年或超過75周歲（注意戶口年齡和實際年 齡不一致）、盲聾啞、懷孕、流產(chǎn)、精神病、等情況；

（8）程序上，審查司法機關的各種法律手續(xù)和訴訟文書是否齊全。是否存在自首情況。拘留證等一定要看，看首次詢問時間，判斷有無自首。

（9）機關的文書是否齊全，尤其是程序卷，有的程序存在時間矛盾的，有的可以證明自首存在的；

（10）通過雙方辯論讓案件在法律適用上存在分歧且任何一方無法說服法官，如故意殺人與故意傷害致死；

（11）圍繞犯罪事實現(xiàn)有的證據(jù)顯示的是案卷事實，還是案件事實入手；

（12）下案卷功夫，使刑訊逼供或程序不合法浮出水面且犯罪證據(jù)不能推翻之；

（13）有罪證據(jù)和無罪證據(jù)存在矛盾且無法解釋的，可提請法院做有利于被告人的認定；

（14）下級法院剝奪被告人最后陳述權（一審庭審筆錄沒記或者記得太簡單，與定罪量刑不掛邊，認為法院剝奪了…..）

（15）下級法院無理拒絕律師提出的排除非法證據(jù)申請的(兩高三部一委規(guī)定,來自于新刑訴法NO.54)

（16）仔細審閱案卷，做證據(jù)不足的無罪辯護：指控犯罪構成要件缺乏相應證據(jù)證明的；

（17）下列做證據(jù)不足或者事實不清的無罪辯護：（一）指控的構成要件反正缺乏證據(jù)證明的；（二）據(jù)以定罪的主要證據(jù)互相矛盾且無法查清的、依據(jù)證據(jù)得出的結論不具備排他性和唯一性的，只有被告人（包括本人和同案被告）口供而無其他證據(jù)的加以印證和補強的（口供補強規(guī)則做無罪辯護，但排除毒品案件、受賄案件、黑社會案件、聚眾型案件）；

（18） 據(jù)以定案的證據(jù)未經(jīng)查證屬實的或者據(jù)以定罪的間接證據(jù)不能相互印證（依據(jù)且不能得出唯一結論甚至是矛盾結論的（羅列控辯雙方的證據(jù)鏈條進行對比分析，控方弱則做無罪辯護，控方強則做輕罪辯護）；

（19）公訴機關的指控存在下列情況做無罪辯護：被告人未實施被指控的犯罪行為的、被告人行為雖民事或行政違法卻當成刑事案件追究（結合構成要件辯護）、正當防衛(wèi)與緊急避險、行為不符合分則的特定構成要件（如吸收公眾存款當作集資詐騙——吳英案）；

（20）被告人實施案件時，是否達到法定年齡，當各方面都判定不出來時，推定不夠年齡

（21）認為控方指控證據(jù)不成立作無罪辯護或經(jīng)被告人同意后作另罪辯護（未經(jīng)其同意的存在風險）；

（22）定罪證據(jù)確實充分，但量刑證據(jù)存在疑問的，不能做無罪辯護，做從輕辯護，但應該征得當事人同意。

（23）常規(guī)的情節(jié)：法定的從減免情節(jié)、庭審障礙、原因自由行為、被告人阻止危害結果進一步擴大或救助被害人的、被害人過錯、被告人及親屬協(xié)助退贓賠償自首、被告人平時表現(xiàn)良好、獲得被害人諒解；

（24） 具有下列情形的，基于國家或第三人利益的，做輕罪辯護（參照）：有重大發(fā)明的、被告人對破獲其他案件有重大作用的（如毒品案件）；

（25） 酌定從輕情節(jié)：共犯中各主犯作用不同、共犯中罪責無法查清的；

（26） 賠償被害人：捆綁被害人及其家屬——約定被告人不判處死刑作為賠償合同（被告人親屬的贈與合同）的生效要件，于是被害人及其家屬就會幫助說服法庭已經(jīng)諒解被告人，要點是利用一般刑事案件賠償數(shù)額少，不賠償精神損害以及被告人無財產(chǎn)的情形。

   （27）辯護律師應搜集和檢索最高院公報、刑事法院參考、當?shù)胤ㄔ汗嫉陌咐?、承辦法官的學術觀點形成類案檢索報告；

        總而言之，只要找準被告人一個不死的理由，就算我們所有的努力都沒有白費。（此文字是網(wǎng)絡講課文字整理，有刪減）