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作者：李杰利 張雪 祝梓瑜  敬啟者： 關(guān)聯(lián)交易系信息披露的重要事項(xiàng)之一，而關(guān)聯(lián)方界定系判定關(guān)聯(lián)交易的前提基礎(chǔ)，目前關(guān)于關(guān)聯(lián)方界定的主要法規(guī)包括《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》《上海證券交易所股票上市規(guī)則》[1]（以下統(tǒng)稱為“《上市規(guī)則》”）《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)—關(guān)聯(lián)方披露》（以下簡(jiǎn)稱“《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》”）《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于完善關(guān)聯(lián)申報(bào)和同期資料管理有關(guān)事項(xiàng)的公告》（以下簡(jiǎn)稱“《國(guó)稅局關(guān)聯(lián)申報(bào)》”）《保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易管理暫行辦法》（保監(jiān)發(fā)〔2007〕24號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“《保險(xiǎn)公司暫行辦法（已廢止）》”）《中國(guó)保監(jiān)會(huì)關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易有關(guān)問(wèn)題的通知》（保監(jiān)發(fā)〔2015〕36號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“《規(guī)范保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易通知（已廢止）》”）《保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易管理辦法》（銀保監(jiān)發(fā)〔2019〕35號(hào)，以下簡(jiǎn)稱“《保險(xiǎn)公司管理辦法》”）等，但鑒于該等法規(guī)對(duì)關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一，因此，為進(jìn)一步明確關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定范圍，現(xiàn)就不同法規(guī)體系下關(guān)聯(lián)方識(shí)別、認(rèn)定進(jìn)行梳理。 一 1 《上市規(guī)則》關(guān)聯(lián)方示意圖 1  圖注： 《上市規(guī)則》 第10.1.3條 具有下列情形之一的法人或者其他組織，為上市公司的關(guān)聯(lián)法人： 10.1.3.1直接或者間接地控制[2]上市公司的法人或者其他組織； 10.1.3.2由前項(xiàng)所述法人直接或者間接控制的除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他組織； 10.1.3.3由本規(guī)則第10.1.5條所列上市公司的關(guān)聯(lián)自然人直接或者間接控制的，或者擔(dān)任董事、高級(jí)管理人員的，除上市公司及其控股子公司以外的法人或者其他組織； 10.1.3.4持有上市公司5%以上股份的法人或者其他組織及其一致行動(dòng)人； 10.1.3.5中國(guó)證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能或者已經(jīng)造成上市公司對(duì)其利益傾斜的法人或者其他組織。 第10.1.4條 上市公司與本規(guī)則第10.1.3條第10.1.3.2項(xiàng)所列法人受同一國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)控制而形成第10.1.3條第10.1.3.2項(xiàng)所述情形的，不因此構(gòu)成關(guān)聯(lián)關(guān)系，但該法人的董事長(zhǎng)、總經(jīng)理或者半數(shù)以上的董事屬于本規(guī)則第10.1.5條第10.1.5.2項(xiàng)所列情形者除外。 第10.1.5條 具有下列情形之一的自然人，為上市公司的關(guān)聯(lián)自然人： 10.1.5.1直接或者間接持有上市公司5%以上股份的自然人； 10.1.5.2上市公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員； 10.1.5.3本規(guī)則第10.1.3條第10.1.3.1項(xiàng)所列法人的董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員； 10.1.5.4本條第10.1.5.1項(xiàng)、第10.1.5.2項(xiàng)所述人士的關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母及配偶的父母、兄弟姐妹及其配偶、年滿十八周歲的子女及其配偶、配偶的兄弟姐妹和子女配偶的父母； 10.1.5.5中國(guó)證監(jiān)會(huì)、本所或者上市公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則認(rèn)定的其他與上市公司有特殊關(guān)系，可能造成上市公司對(duì)其利益傾斜的自然人。 第10.1.6條 具有下列情形之一的法人或者自然人，視同為上市公司的關(guān)聯(lián)人： 10.1.6.1因與上市公司或者其關(guān)聯(lián)人簽署協(xié)議或者作出安排，在協(xié)議或者安排生效后，或者在未來(lái)十二個(gè)月內(nèi)，具有本規(guī)則第10.1.3條或者第10.1.5條規(guī)定情形之一的； 10.1.6.2過(guò)去十二個(gè)月內(nèi)，曾經(jīng)具有本規(guī)則第10.1.3條或者第10.1.5條規(guī)定情形之一的。 二 1 《會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》關(guān)聯(lián)方示意圖 1  圖注： 《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》 第4條 下列各方構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方： 4.1該企業(yè)的母公司； 4.2該企業(yè)的子公司； 4.3與該企業(yè)受同一母公司控制[3]的其他企業(yè)； 4.4對(duì)該企業(yè)實(shí)施共同控制[4]的投資方； 4.5對(duì)該企業(yè)施加重大影響[5]的投資方； 4.6該企業(yè)的合營(yíng)企業(yè)； 4.7該企業(yè)的聯(lián)營(yíng)企業(yè)； 4.8該企業(yè)的主要投資者個(gè)人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個(gè)人，是指能夠控制、共同控制一個(gè)企業(yè)或者對(duì)一個(gè)企業(yè)施加重大影響的個(gè)人投資者； 4.9該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動(dòng)的人員。與主要投資者個(gè)人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時(shí)可能影響該個(gè)人或受該個(gè)人影響的家庭成員。 4.10該企業(yè)主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。 第5條 僅與企業(yè)存在下列關(guān)系的各方，不構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方： 5.1與該企業(yè)發(fā)生日常往來(lái)的資金提供者、公用事業(yè)部門、政府部門和機(jī)構(gòu)； 5.2與該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟(jì)依存關(guān)系的單個(gè)客戶、供應(yīng)商、特許商、經(jīng)銷商或代理商； 5.3與該企業(yè)共同控制合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)者。 第6條 僅僅同受國(guó)家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。 三 1 《國(guó)稅局關(guān)聯(lián)申報(bào)》關(guān)聯(lián)方示意圖 1  圖注： 《國(guó)稅局關(guān)聯(lián)申報(bào)》 第2條 企業(yè)與其他企業(yè)、組織或者個(gè)人具有下列關(guān)系之一的，構(gòu)成本公告所稱關(guān)聯(lián)關(guān)系： 2.1一方直接或者間接持有另一方的股份總和達(dá)到25%以上；雙方直接或者間接同為第三方所持有的股份達(dá)到25%以上。 如果一方通過(guò)中間方對(duì)另一方間接持有股份，只要其對(duì)中間方持股比例達(dá)到25%以上，則其對(duì)另一方的持股比例按照中間方對(duì)另一方的持股比例計(jì)算。 兩個(gè)以上具有夫妻、直系血親、兄弟姐妹以及其他撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的自然人共同持股同一企業(yè)，在判定關(guān)聯(lián)關(guān)系時(shí)持股比例合并計(jì)算。 2.2 雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第2.1項(xiàng)規(guī)定，但雙方之間借貸資金總額占任一方實(shí)收資本比例達(dá)到50%以上，或者一方全部借貸資金總額的10%以上由另一方擔(dān)保（與獨(dú)立金融機(jī)構(gòu)之間的借貸或者擔(dān)保除外）。 借貸資金總額占實(shí)收資本比例=年度加權(quán)平均借貸資金/年度加權(quán)平均實(shí)收資本，其中： 年度加權(quán)平均借貸資金= i筆借入或者貸出資金賬面金額×i筆借入或者貸出資金年度實(shí)際占用天數(shù)/365 年度加權(quán)平均實(shí)收資本= i筆實(shí)收資本賬面金額×i筆實(shí)收資本年度實(shí)際占用天數(shù)/365 2.3 雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第2.1項(xiàng)規(guī)定，但一方的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)必須由另一方提供專利權(quán)、非專利技術(shù)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等特許權(quán)才能正常進(jìn)行。 2.4 雙方存在持股關(guān)系或者同為第三方持股，雖持股比例未達(dá)到本條第2.1項(xiàng)規(guī)定，但一方的購(gòu)買、銷售、接受勞務(wù)、提供勞務(wù)等經(jīng)營(yíng)活動(dòng)由另一方控制。 上述控制是指一方有權(quán)決定另一方的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從另一方的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。 2.5 一方半數(shù)以上董事或者半數(shù)以上高級(jí)管理人員（包括上市公司董事會(huì)秘書、經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人和公司章程規(guī)定的其他人員）由另一方任命或者委派，或者同時(shí)擔(dān)任另一方的董事或者高級(jí)管理人員；或者雙方各自半數(shù)以上董事或者半數(shù)以上高級(jí)管理人員同為第三方任命或者委派。 2.6 具有夫妻、直系血親、兄弟姐妹以及其他撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的兩個(gè)自然人分別與雙方具有本條第2.1至2.5項(xiàng)關(guān)系之一。 2.7 雙方在實(shí)質(zhì)上具有其他共同利益。 除本條第2.2項(xiàng)規(guī)定外，上述關(guān)聯(lián)關(guān)系年度內(nèi)發(fā)生變化的，關(guān)聯(lián)關(guān)系按照實(shí)際存續(xù)期間認(rèn)定。 四 1 《保險(xiǎn)公司暫行辦法（已廢止）》 關(guān)聯(lián)方示意圖 1  圖注： 《保險(xiǎn)公司暫行辦法（已廢止）》 第7條 以股權(quán)關(guān)系為基礎(chǔ)的關(guān)聯(lián)方包括： 7.1保險(xiǎn)公司股東及其董事長(zhǎng)、總經(jīng)理； 7.2保險(xiǎn)公司股東直接、間接、共同控制[6]的法人或者其他組織及其董事長(zhǎng)、總經(jīng)理； 7.3保險(xiǎn)公司股東的控股股東及其董事長(zhǎng)、總經(jīng)理； 7.4保險(xiǎn)公司直接、間接、共同控制的法人或者其他組織及其董事長(zhǎng)、總經(jīng)理； 7.5本條所稱保險(xiǎn)公司股東，是指能夠直接、間接、共同持有或者控制保險(xiǎn)公司5%以上股份或表決權(quán)的股東。 第8條 以經(jīng)營(yíng)管理權(quán)為基礎(chǔ)的關(guān)聯(lián)方包括： 8.1保險(xiǎn)公司董事、監(jiān)事和總公司高級(jí)管理人員及其近親屬[7]； 8.2保險(xiǎn)公司董事、監(jiān)事和總公司高級(jí)管理人員及其近親屬直接、間接、共同控制或者可施加重大影響[8]的法人或者其他組織。 第9條 其他關(guān)聯(lián)方是指不屬于本辦法第7條和第8條規(guī)定的關(guān)聯(lián)方范圍，但是能夠?qū)ΡｋU(xiǎn)公司施加重大影響，不按市場(chǎng)獨(dú)立第三方價(jià)格或者收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)與保險(xiǎn)公司進(jìn)行交易的自然人、法人或者其他組織。 《規(guī)范保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)交易通知（已廢止）》 第1條 在過(guò)去12個(gè)月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來(lái)12月內(nèi)，存在《暫行辦法》第7條、第8條和第9條規(guī)定的情形之一的，視同保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)方。 五 1 《保險(xiǎn)公司管理辦法》關(guān)聯(lián)方示意圖 1 （一）法定關(guān)聯(lián)方  圖注： 《保險(xiǎn)公司管理辦法》 第5條 具有以下情形之一的，為保險(xiǎn)公司的關(guān)聯(lián)法人或其他組織： 5.1保險(xiǎn)公司的控股股東[9]、實(shí)際控制人[10]； 5.2本條第5.1項(xiàng)規(guī)定以外的，持有或控制[11]保險(xiǎn)公司5%以上股權(quán)的法人或其他組織，及其控股股東、實(shí)際控制人； 5.3本條第5.1、5.2項(xiàng)的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員控制的法人或其他組織； 5.4本條第5.1、5.2項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)方控制或施加重大影響[12]的法人或其他組織； 5.5保險(xiǎn)公司控制或施加重大影響的法人或其他組織； 5.6本辦法第6條6.1至6.4項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)方控制或施加重大影響的法人或其他組織。 第6條 具有以下情形之一的自然人,為保險(xiǎn)公司的關(guān)聯(lián)自然人： 6.1保險(xiǎn)公司的自然人控股股東、實(shí)際控制人； 6.2本條第6.1項(xiàng)規(guī)定以外的，持有或控制保險(xiǎn)公司5%以上股權(quán)的自然人； 6.3保險(xiǎn)公司的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員； 6.4本條第6.1至6.3項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)方的近親屬； 6.5本辦法第5條第5.1、5.2項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)方及其控制的法人或其他組織的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員； 6.6保險(xiǎn)公司控制的法人或其他組織的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員。 第9條 在過(guò)去12個(gè)月內(nèi)或者根據(jù)相關(guān)協(xié)議安排在未來(lái)12個(gè)月內(nèi)，存在本辦法第5條、第6條規(guī)定情形之一的，視同保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)方。 第61條 國(guó)家控股的企業(yè)之間不僅因?yàn)橥車?guó)家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。 （二）可能被認(rèn)定為保險(xiǎn)公司關(guān)聯(lián)方情形  圖注： 《保險(xiǎn)公司管理辦法》 第7條 保險(xiǎn)公司可以根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則，認(rèn)定以下可能導(dǎo)致利益傾斜的自然人、法人或其他組織為關(guān)聯(lián)方： 7.1保險(xiǎn)公司內(nèi)部工作人員[13]及其控制的法人或其他組織； 7.2保險(xiǎn)公司及其控股股東、實(shí)際控制人的一致行動(dòng)人[14]； 7.3本辦法第5條第5.1、5.2項(xiàng)的董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員施加重大影響的法人或其他組織； 7.4本辦法第6條第6.1至6.3項(xiàng)所列關(guān)聯(lián)方的其他關(guān)系密切的家庭成員； 7.5持有保險(xiǎn)公司控股子公司[15]10%以上股份的自然人、法人或其他組織； 7.6信托計(jì)劃等金融產(chǎn)品或其他協(xié)議安排的實(shí)際權(quán)益持有人或其他最終受益人[16]； 7.7與保險(xiǎn)公司在借貸、擔(dān)保等方面存在依賴關(guān)系的企業(yè)； 7.8連續(xù)三年及以上與保險(xiǎn)公司在資金、經(jīng)營(yíng)、購(gòu)銷等方面存在協(xié)議關(guān)系的。 第8條 銀保監(jiān)會(huì)可以根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則，認(rèn)定可能導(dǎo)致保險(xiǎn)公司利益傾斜的任何自然人、法人或其他組織為關(guān)聯(lián)方，包括但不限于本辦法第7條規(guī)定的有關(guān)情形。 六 1 不同規(guī)則下關(guān)聯(lián)方對(duì)照表 1 七 1 保險(xiǎn)公司暫行辦法（已廢止）》與《保險(xiǎn)公司管理辦法》關(guān)聯(lián)方對(duì)照表 1  [注] [1] 鑒于《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》與《上海證券交易所股票上市規(guī)則》關(guān)于關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)近乎相同，唯一差異在于前者將持有上市公司5%以上股份的法人或者其他組織的一致行動(dòng)人列入關(guān)聯(lián)方，因此，本文以《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》為依據(jù)認(rèn)定上市公司關(guān)聯(lián)方。 [2] 控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。有下列情形之一的，為擁有上市公司控制權(quán)：為上市公司持股50%以上的控股股東；可以實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)超過(guò)30%；通過(guò)實(shí)際支配上市公司股份表決權(quán)能夠決定公司董事會(huì)半數(shù)以上成員選任；依其可實(shí)際支配的上市公司股份表決權(quán)足以對(duì)公司股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響；中國(guó)證監(jiān)會(huì)或者本所認(rèn)定的其他情形。 [3] 控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。 [4] 共同控制，是指按照合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制，僅在與該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相關(guān)的重要財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時(shí)存在。 [5] 重大影響，是指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。 [6] 控制，是指有權(quán)決定保險(xiǎn)公司、其他法人或組織的人事、財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策，并可據(jù)以從其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。共同控制，是指按合同約定或一致行動(dòng)時(shí)，對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制。 [7] 近親屬，是指配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。 [8] 重大影響，是指對(duì)保險(xiǎn)公司、其他法人或組織的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方一起共同控制這些政策的制定。 [9] 控股股東，是指持股比例達(dá)到50%以上的股東；或持股比例雖不足50%，但依享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東（大）會(huì)的決議產(chǎn)生控制性影響的股東。 [10] 實(shí)際控制人，是指通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的自然人或其他最終控制人。 [11] 控制：包括直接控制與間接控制：控制是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益；或共同控制，是指按照合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制，僅在與該項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)相關(guān)的重要財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策需要分享控制權(quán)的投資方一致同意時(shí)存在。 [12] 重大影響，是指對(duì)法人或組織的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力，但并不能夠控制或者與其他方共同控制這些政策的制定。以下情形視為具有重大影響：持有非保險(xiǎn)公司法人20%以上股權(quán)；持有保險(xiǎn)公司5%以上股權(quán)；派駐或擔(dān)任董事、監(jiān)事或高級(jí)管理人員；對(duì)重大事項(xiàng)具有一票否決權(quán)或存在其他協(xié)議安排；銀保監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他情形。 [13] 內(nèi)部工作人員包括：保險(xiǎn)公司分支機(jī)構(gòu)的高級(jí)管理人員；保險(xiǎn)公司關(guān)鍵業(yè)務(wù)或關(guān)鍵崗位人員；保險(xiǎn)公司子公司的關(guān)鍵崗位人員等。 [14] 一致行動(dòng)人，是指通過(guò)協(xié)議、合作或其他途徑,在行使表決權(quán)或參與其他經(jīng)濟(jì)活動(dòng)時(shí)采取相同意思表示的自然人、法人或其他組織。 [15] 控股子公司，是指對(duì)該子公司的持股比例達(dá)到50%以上；或者持股比例雖不足50%，但通過(guò)表決權(quán)、協(xié)議等安排能夠?qū)ζ涫┘涌刂菩杂绊?。保險(xiǎn)公司的控股子公司包括直接、間接或共同控制的子公司或其他組織。 [16] 最終受益人，是指實(shí)際享有保險(xiǎn)公司股權(quán)收益、金融產(chǎn)品收益的人。 |
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