淺析《商標法》中“紅十字”標志的禁用條款

朝九晚九 2021-09-13

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前言

日內(nèi)瓦公約中的《改善戰(zhàn)地武裝部隊傷者境遇之日內(nèi)瓦公約》第七章第三十八條第一款載明:“為對瑞士表示敬意，白底紅十字之旗樣，系將其聯(lián)邦國旗翻轉(zhuǎn)而形成者，留作武裝部隊醫(yī)務部門之標志與特殊記號。”

《中華人民共和國紅十字標志使用辦法》第二條規(guī)定：“紅十字標志是白底紅十字”；第三條規(guī)定：“紅十字標志是國際人道主義保護標志，是武裝力量醫(yī)療機構(gòu)的特定標志，是紅十字會的專用標志。除本辦法規(guī)定的外，禁止任何組織或者個人使用紅十字標志。”

（圖為“紅十字”以及我國紅十字會的標志圖樣）

由上可知，“紅十字”標志為“白底紅十字”，是國際人道主義保護標志，是武裝力量醫(yī)療機構(gòu)的特定標志，禁止任何組織或者個人使用。因此，在商標領(lǐng)域，《中華人民共和國商標法》第十條第一款第（五）項作出如下規(guī)定：同“紅十字”的名稱、標志相同或者近似的，不得作為商標使用。

根據(jù)第三方數(shù)據(jù)不完全統(tǒng)計，截至當前，駁回復審案件中涉及《商標法》第十條第一款第（五）項的共近計500件，失敗率約為88%，即當事人復審的成功率約為12%。

接下來的問題是，什么樣的“+”標志可以避免落入《商標法》第十條第一款第（五）項的適用范圍呢？

1、避免落入《商標法》第十條第一款第（五）項的適用范圍，則需要先了解該條款的適用要件。那么筆者就先淺析該條款的適用要件：

從《商標法》第十條第一款第（五）項的立法目的看，旨在禁止商標違反公共道德或公共秩序，避免相關(guān)公眾對商品或服務的來源產(chǎn)生誤認誤信。

根據(jù)《商標審查標準》，商標的文字構(gòu)成、圖形外觀或者其組合與“紅十字”的名稱、圖案在視覺上基本無差別的，判定為與該名稱、標志相同；商標的文字構(gòu)成、圖形外觀足以使公眾將其誤認為“紅十字”的名稱、圖案的，判定為同“紅十字”的名稱、標志近似。

因此，《商標法》第十條第一款第（五）項所指的同“紅十字”的名稱、標志相同是要達到基本無差別的程度；同“紅十字”的名稱、標志近似是需要達到足以使公眾對商品或服務的來源產(chǎn)生錯誤的認識，造成“誤認可能性”的后果。那么造成“誤認可能性”取決于：第一，標志本身是否與“紅十字”標志近似；第二，標志指定使用的商品或者服務是否與“紅十字”從事領(lǐng)域相同或緊密關(guān)聯(lián)；第三，基于相關(guān)公眾的通常認知及日常生活經(jīng)驗，是否會產(chǎn)生錯誤的認識。

2、接下來，從抗辯角度來拆析《商標法》第十條第一款第（五）項的適用要件：

1）抗辯理由一：“+”既有運算符號“加號”的含義，也有“十字”含義，應從商標整體上判斷該標志與“紅十字”標志是否相同或近似

由于“+”的固有含義不唯一，既有運算符號“加號”的含義，也有“十字”含義，但“紅十字”標志被作了嚴格的限定，即“白底紅十字”。因此，《商標法》第十條第一款第（五）項禁止的只是與“白底紅十字”相同或近似的標志。

如果由于標志中存在的其他組成部分而使得該標志整體上具有了其他的明確含義或者整體上呈現(xiàn)了獨特的表現(xiàn)形式，或者因標志存在的其他組成部分使得“+”符號的含義理解為運算符號“加號”，從而不會使相關(guān)公眾將之誤認為“紅十字”標志的名稱、圖案的，那么該標志在整體上與“紅十字”標志不構(gòu)成近似。

【（2018）京行終3406號關(guān)于第12961191號“

”商標無效宣告案二審判決】太極球中間的“+”符號可識別為“十”字或加號。雖然訴爭商標包含了“+”符號，但由于訴爭商標同時包括了其他組成部分，尤其是對于中國境內(nèi)的相關(guān)公眾而言，“太極球”符號本身即有特定的含義。按照相關(guān)公眾的通常認知，訴爭商標的整體外觀及其所傳遞的含義明顯有別于“紅十字”標志，相關(guān)公眾施以一般注意力，不易將訴爭商標誤認為“紅十字”標志。

【關(guān)于第35848911號“

”商標駁回復審決定書】申請商標除“+”標志外，還有字母“BLUECICA”構(gòu)成，其中“+”置于英文字母右上角，整體有別于紅十字標識，申請商標未構(gòu)成《商標法》第十條第一款第（五）項規(guī)定之情形，可作為商標使用。

【關(guān)于第29991597號“

”商標駁回復審決定書】申請商標中圖形部分整體有所設(shè)計，與“紅十字”標志有一定區(qū)別，未構(gòu)成《中華人民共和國商標法》第十條第一款第（五）項規(guī)定所指情形。

【關(guān)于第31142136號“

”商標駁回復審決定書】申請商標在含義、整體外觀與紅十字區(qū)別顯著，能起到區(qū)分服務來源的作用。申請商標經(jīng)過使用具有一定知名度和影響力，未違反《中華人民共和國商標法》第十條第一款第(五)項之情形。綜上，申請商標應當予以初步審定。

但筆者認為，在該駁回復審決定書中的“申請商標經(jīng)過使用具有一定知名度和影響力”表述存在錯誤，因為《商標法》第十條第一款第(五)項規(guī)定的情形屬于商標絕對禁用條款，屬于該條款規(guī)定情形的標志不得作為商標使用，亦無法通過使用獲得可注冊性。

2）抗辯理由二：不同類別上申請注冊的含有“+”字標志的審查標準應有所不同

由上文可知，“紅十字”使用于醫(yī)療領(lǐng)域，如第5類藥品和其他醫(yī)用制劑、第10類用于診斷、治療的內(nèi)外科儀器、第35類的藥品零售批發(fā)服務、第42、44類的醫(yī)療服務等類別，上述商品/服務均有醫(yī)療領(lǐng)域有一定的關(guān)聯(lián)度，在申請包含“+”商標時，審查會十分嚴格。但除卻上述相關(guān)類別，如在食品、電子產(chǎn)品、娛樂等領(lǐng)域申請包含“+”商標時，該條款的適用不應如此嚴格。

相關(guān)公眾的通常認知是通過后天學習形成的條件反射，是后天學習、積累“經(jīng)驗”的反射活動。而在日常生活中，由于“紅十字”標志有特定的顏色、特定的使用領(lǐng)域以及嚴格的使用規(guī)定，相關(guān)公眾在醫(yī)療領(lǐng)域內(nèi)看到“白底紅十字”圖樣時，則會與“紅十字”形成唯一的對應關(guān)系。而在其他領(lǐng)域上，“+”符號并不僅僅唯一指向“紅十字”標志，二者并不能彼此指代。對于相關(guān)公眾而言，除在特定顏色及場景下，其會單純的將其聯(lián)想到數(shù)學運算符號——“+”加號，或者是數(shù)字10的大寫“十”，見到“+”符號，相關(guān)公眾并不會聯(lián)想到“紅十字”標志，僅會與其實際使用的場景進行聯(lián)想。因此，從相關(guān)公眾的日常生活經(jīng)驗出發(fā)，看到使用在食品、電子產(chǎn)品、娛樂等領(lǐng)域的含有“+”商標，并不會將其中“+”符號認為是“紅十字”標志。

因此，在不同類別上申請注冊的含有“+”商標，審查標準不應如此嚴苛，應根據(jù)不同商品或者服務的特性進行靈活的變動。

結(jié)語

當下國家知識產(chǎn)權(quán)局對于商標申請的審查趨勢越來越嚴苛，故在考慮設(shè)計商標之初，便要對《商標法》中禁注禁用的有關(guān)規(guī)定提前進行了解和避讓。對于商標要素中必須要包含“+”時，可對其從商標整體上進行統(tǒng)一的設(shè)計，盡量避免突出使用。一旦遭遇駁回或異議、無效時，積極及時的采取措施，保護自己的商標。