今天要和大家介紹的話題是公司的股權(quán)代持問題。怎樣來(lái)理解股權(quán)代持，選擇股權(quán)代持有怎樣的利弊，股權(quán)代持是否能夠具有法律效應(yīng)呢？股權(quán)代持，現(xiàn)在已經(jīng)是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中大多數(shù)的投資者的常見投資做法。我們今天就從有限責(zé)任公司的角度，來(lái)闡述一下具體什么是公司股權(quán)代持，用來(lái)解決怎樣的問題，并進(jìn)一步分析了股權(quán)代持中，被代持方、代持方雙方需要注重的法律問題。主要側(cè)重于介紹諸如復(fù)雜的股權(quán)代持的證據(jù)、雙方之間可能產(chǎn)生的糾紛，或者面臨的麻煩。針對(duì)上述問題，我們就股權(quán)代持的問題提供適當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)規(guī)避建議，用深入淺出的方式進(jìn)行講解。

由于，無(wú)論是大型還是中小型企業(yè)，都是具有股東的，而一般而言，股東的身份則要體現(xiàn)在公司的章程之中，也要在工商注冊(cè)資料當(dāng)中有所體現(xiàn)。不過，在實(shí)踐過程中，并不是每一個(gè)公司所經(jīng)歷的背景都是一致的，所以，就需要采取股權(quán)代持的方式。作為公司股東的人，即便說擁有股東的身份，但是，在投資之后，或者說從他人那里被動(dòng)得來(lái)一些股份以后，因?yàn)樵S多原因，不便于把自己的股東身份進(jìn)行公開，或是說不便于擔(dān)任股東，就要把自己的股權(quán)放在別人的名下。通俗來(lái)講，這也就是我們所說的“股權(quán)代持”。這是一個(gè)比較容易理解的概念與方式。

首先，我們來(lái)了解一下，股權(quán)代持是否能夠受到法律上的認(rèn)可。通常人們會(huì)認(rèn)為，股權(quán)代持是一種非法的行為吧？有不少的律師都在呼吁大家，盡量不要采取股權(quán)代持的方式來(lái)運(yùn)營(yíng)自己的公司。究其原因，就在于如果代持方拿著隱名股東的股份進(jìn)行轉(zhuǎn)讓出售，作為被代持方被蒙在鼓里，也是無(wú)計(jì)可施的。同時(shí)，出售的股權(quán)很難收回，作為正常取得自己股權(quán)的那一方是第三方善意取得者，即便訴訟也是無(wú)效的。

但是，實(shí)際上呢，不采取股權(quán)代持這種方式，我們公司管理過程中就會(huì)有太多的事情無(wú)法去實(shí)踐。只要股權(quán)代持的行為沒有違背法律強(qiáng)制規(guī)定的相關(guān)內(nèi)容，那么，不妨就采用股權(quán)代持，這是合理合法的方式，自然也是一種合法有效的行為。即便股東沒有在工商資料中將自己的名字體現(xiàn)出來(lái)，不過，如果能夠證明自己與其他股東存在合法的股權(quán)代持關(guān)系的，依然能夠作為公司的股東，正常地行使自己在公司管理中的權(quán)益，享有如：分紅權(quán)、投票權(quán)、決策權(quán)等應(yīng)有的股東權(quán)益，與此同時(shí)，所擔(dān)負(fù)的責(zé)任與股東是相同的。

再者，股權(quán)代持，對(duì)于代持方與被代持方二者而言，一樣都有著一定的法律風(fēng)險(xiǎn)。具體來(lái)講，對(duì)于被代持方來(lái)說，其應(yīng)當(dāng)注意的法律問題在于代持方可能隨時(shí)不承認(rèn)股權(quán)的代持，也可能自己霸占了股權(quán)。這時(shí)候，對(duì)于被代持方而言就是非常麻煩的，需要用方式整理證據(jù)，以此來(lái)證明自己的股權(quán)由他人代持。如何去證明股權(quán)是他人代持的，需要花費(fèi)相當(dāng)?shù)木?，比如?dāng)時(shí)留存的文件、協(xié)議等內(nèi)容。還有一種情況，雖然雙方能夠明確股權(quán)的代持與被代持關(guān)系，但是代持方很有可能對(duì)被代持方的要求陽(yáng)奉陰違，故意拖延、不去執(zhí)行，從這個(gè)角度而言，被代持方還是很被動(dòng)的，這也是其中一個(gè)需要注意的問題。如何提前規(guī)避這些可能出現(xiàn)的法律問題，最關(guān)鍵的還是事先就簽署好明確的股權(quán)代持協(xié)議。如果沒有協(xié)議的加持，那么被代持方就要更多地依賴于代持方的誠(chéng)信度，也就是對(duì)方的人品了，主要在于對(duì)方是否愿意遵守當(dāng)初雙方的約定。那么對(duì)于代持方而言，需要注重的法律問題有哪些呢？相對(duì)而言，代持方不會(huì)那么的被動(dòng)，但是也可能因此身陷囹圄。舉個(gè)例子說明，代持方代持的行為存在不合法的問題。那么就會(huì)給代持方帶來(lái)一些法律風(fēng)險(xiǎn)?；蛘哒f，在代理他人的股權(quán)時(shí)，公司的注冊(cè)資本是非常雄厚的，代持方加入進(jìn)來(lái)，卻發(fā)現(xiàn)并不是實(shí)繳的資本，而是認(rèn)繳的。在后續(xù)的經(jīng)營(yíng)中，公司又不幸因此而負(fù)債，此時(shí)，公司是資不抵債的狀態(tài)，債權(quán)人想要找人索要欠款，雖然說，代持人并不是真正意義上的股東，然而工商注冊(cè)資料上，代持人的名字赫然登記在冊(cè)，債權(quán)人一樣可以去追究代持人的責(zé)任，不一定是去找被代持人。作為代持人，此時(shí)也只能在承擔(dān)了對(duì)外責(zé)任之后，再單獨(dú)去找被代持人，追究被代持人的責(zé)任，而代持人想要追究被代持人的責(zé)任，也是需要拿出相應(yīng)的代持協(xié)議作為證據(jù)，才能用法律的手段追究責(zé)任的。

貴陽(yáng)律師何帆（坤源衡泰貴陽(yáng)律師事務(wù)所）提醒您：結(jié)合相關(guān)的法律法規(guī)來(lái)講，即便是股權(quán)代持，作為被代持人也是受到法律的保護(hù)的，法律認(rèn)可隱名股東的法律地位。關(guān)鍵在于要持有相關(guān)的證據(jù)來(lái)證明自己其實(shí)是真正持有公司股份的，股份由某某人代持。這份證據(jù)，也就是代持協(xié)議，可以用書面的形式進(jìn)行簽署，明確地標(biāo)注自己的股份有百分之多少，是由對(duì)方代持的，二人之間各擔(dān)負(fù)怎樣的權(quán)利或義務(wù)。假設(shè)真的出現(xiàn)上述的法律問題，二人也可以用協(xié)議來(lái)解決問題。但是，即便存在相應(yīng)的代持協(xié)議，還有這樣一點(diǎn)法律風(fēng)險(xiǎn)，就是稅務(wù)上面的風(fēng)險(xiǎn)。代持引發(fā)的問題，最為明顯的就是股權(quán)在未來(lái)的轉(zhuǎn)讓問題，抑或代持關(guān)系解除以后，所引起的納稅方面的糾紛。

我們以一個(gè)例子來(lái)說明，如某公司實(shí)際控制人A，選擇股權(quán)由甲來(lái)進(jìn)行代持，在工商注冊(cè)上也用甲的名字來(lái)進(jìn)行顯示。在經(jīng)營(yíng)一段時(shí)間后，公司業(yè)績(jī)節(jié)節(jié)攀高，開始計(jì)劃上市，這就要求實(shí)際控制人必須和股東一致了。所以，代持人甲就通過公司變更手續(xù)，把自己所代持的股權(quán)，通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式歸還給了A。不過稅務(wù)機(jī)關(guān)則將其認(rèn)定為了自然人之間所進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而這需要依照股權(quán)的公允價(jià)值，來(lái)判斷其是否存在所得。因?yàn)檫@所公司賬面一直處于盈利狀態(tài)，所以，這一股權(quán)轉(zhuǎn)讓行為被稅務(wù)機(jī)關(guān)認(rèn)定為了存在溢價(jià)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而甲則必須要對(duì)股權(quán)溢價(jià)部分繳納20%的個(gè)人所得稅。也就是說，代持雖然能夠解決眼前的問題，但是還是要經(jīng)過宏觀考量后，再做出是否應(yīng)當(dāng)選擇代持的決定，而代持的決定對(duì)未來(lái)影響或許是非常之深遠(yuǎn)的。

希望今天的內(nèi)容對(duì)大家有所幫助。