為提高公司大股東持股意向的透明度，證監(jiān)會于2013年11月發(fā)布了《中國證監(jiān)會關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)新股發(fā)行體制改革的意見》(以下簡稱《意見》），明確了“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在公開募集及上市文件中披露公開發(fā)行前持股5%以上股東（以下簡稱“適格股東”）的持股意向及減持意向”的要求，該意見實(shí)施后，首發(fā)公司的適格股東會在招股說明書等募集文件中做出限制其上市后減持行為的承諾，包括但不限于減持預(yù)披露、間接持股部分的減持承諾、減持比例限制、減持價(jià)格要求以及違反承諾的處理方式。但部分股東在實(shí)際減持時，未嚴(yán)格遵守其減持承諾，導(dǎo)致了監(jiān)管措施和不良的市場影響。
本文從典型的減持承諾和違反承諾減持的案例出發(fā)，總結(jié)股東首發(fā)承諾的各個類型及其注意要點(diǎn)，以期提示股東在減持時，除了遵守減持規(guī)則相關(guān)規(guī)定外，還需注意遵守自身作出的減持的承諾，上市公司在為相關(guān)股東辦理限制性股票上市流通前，也需注意告知股東減持的相關(guān)注意事項(xiàng)。 《意見》中明確了“發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在公開募集及上市文件中披露公開發(fā)行前持股5%以上股東的持股意向及減持意向。持股5%以上股東減持時，須提前三個交易日予以公告”的要求，因此適格股東應(yīng)當(dāng)在招股說明書等募集文件中做出減持預(yù)披露承諾，如后續(xù)減持未進(jìn)行預(yù)披露則屬于違反承諾。首先，根據(jù)上述規(guī)定，減持前三個交易日預(yù)披露的前提條件是股東持股比例在5%以上，如股東已經(jīng)減持到5%下，減持前不需要進(jìn)行預(yù)披露。實(shí)踐中，部分公司會在承諾中明確，股東在持股5%以上時才需要預(yù)披露，類似表述如：“擬減持發(fā)行人股票的，本人將在減持前三個交易日通過發(fā)行人公告減持意向，但本人持有發(fā)行人股份低于5%時除外”（301071 力量鉆石：《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書》）或“在承諾人實(shí)施減持發(fā)行人股份時且承諾人仍為持有發(fā)行人5%以上股份的股東時，承諾人至少提前三個交易日予以公告”（688670 金迪克：《首次公開發(fā)行股票并在科創(chuàng)板上市招股說明書》）等。但部分公司在實(shí)際承諾時，并未明確這點(diǎn)，此前也出現(xiàn)過因?yàn)楹鲆曔@一點(diǎn)而被監(jiān)管的案例。【監(jiān)管案例】DZKJ（300530）：原實(shí)際控制人的一致行動人及公司上市時持股5%以上的股東減持未遵守減持預(yù)披露承諾，被證監(jiān)局出具監(jiān)管警示DZKJ的原實(shí)際控制人的一致行動人及公司上市時持股5%以上的股東劉某某在《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市之上市公告書》中作出公開承諾：“保證減持時遵守中國證監(jiān)會、證券交易所有關(guān)法律、法規(guī)的相關(guān)規(guī)定，并提前三個交易日公告”。根據(jù)其承諾表述，即使劉某某持有公司股份低于5%，也需遵守承諾在減持前進(jìn)行預(yù)披露。根據(jù)DZKJ披露的《關(guān)于公司股東違反首次公開發(fā)行股票前承諾減持公司股票及致歉的公告》，在減持前，劉某某持有公司股票6,677,159股，占公司總股本的4.2150%。劉某某于2021年1月19日至2021年2月1日通過集中競價(jià)交易方式減持DZKJ股份59,200股，未按照上述公開承諾提前3個交易日公告股份減持計(jì)劃，證監(jiān)局認(rèn)為其行為違反了《上市公司信息披露管理辦法》（證監(jiān)會令第40號）第二條第一款的有關(guān)規(guī)定，因而對劉某某出具警示函的監(jiān)管措施。其次，上述承諾要求比《上市公司股東、董監(jiān)高減持股份的若干規(guī)定》（以下簡稱《減持若干規(guī)定》）中大股東的減持預(yù)披露要求嚴(yán)格，根據(jù)《減持若干規(guī)定》，大股東僅有通過集中競價(jià)交易方式減持非集中競價(jià)買入股份時需要履行預(yù)披露義務(wù)，而上述承諾要求的“提前三個交易日予以公告”的義務(wù)，則無區(qū)分減持方式和股份取得方式。因此，根據(jù)上述承諾要求，當(dāng)股東持有公司股份不足5%時，減持無需進(jìn)行預(yù)披露；當(dāng)股東持股比例仍在5%以上時，仍需注意遵守其預(yù)披露的承諾（特別是通過大宗交易和協(xié)議轉(zhuǎn)讓減持公司股份時）。【監(jiān)管案例】TTGF（300587）：控股股東、實(shí)際控制人大宗交易減持未遵守減持預(yù)披露承諾，被深交所出具監(jiān)管函TTGF的控股股東、實(shí)際控制人王某某，在公司《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書》及《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市之上市公告書》中承諾，“若本人在發(fā)行人上市后持有發(fā)行人5%以上股份，則本人將在減持或增持發(fā)行人股票時提前3個交易日予以公告”。王某某通過公司于2020年5月30日披露的《關(guān)于控股股東、實(shí)際控制人股份減持事項(xiàng)的補(bǔ)充公告》顯示，其于2020年3月13日通過大宗交易方式減持公司股份67.2萬股，占公司總股本的0.37%，交易金額為1,000.61萬元，但本次減持未提前3個交易日予以公告，違反了其作出的上述承諾。部分上市公司不會采取自然人直接持股的方式設(shè)計(jì)股權(quán)結(jié)構(gòu)，而是設(shè)立持股平臺，再由公司的實(shí)際控制人、董監(jiān)高通過持股平臺間接持有上市公司的股份?！渡鲜泄径?、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份及其變動管理規(guī)則》第三條明確了上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員所持本公司股份，是指登記在其名下的所有本公司股份，上市公司董事、監(jiān)事和高級管理人員從事融資融券交易的，還包括記載在其信用賬戶內(nèi)的本公司股份?，F(xiàn)行法律法規(guī)對于董監(jiān)高間接持有股份的每年減持比例未作明確規(guī)定，但董監(jiān)高做出其它承諾的，還應(yīng)按承諾履行。實(shí)踐中，很多上市公司的董監(jiān)高都會在招股說明書中承諾，“其在任期內(nèi)每年轉(zhuǎn)讓的股份數(shù)量不超過直接或間接持有的公司股份數(shù)量的百分之二十五，離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其直接或間接持有本公司股份”，上述承諾明確限制了其間接持有公司股份的部分，相較于減持規(guī)則更為嚴(yán)格。實(shí)際減持時，一些董監(jiān)高會忽略其對于間接持股的承諾，導(dǎo)致因違反承諾被監(jiān)管。【監(jiān)管案例】HYJX（300071）：時任董事兼高管離職后半年內(nèi)減持間接持有的公司股份，違反其間接減持承諾，被深交所出具監(jiān)管函李某某于2010年4月21日在HYJX首次公開發(fā)行時作出承諾，“在本人擔(dān)任公司的董事或高級管理人員期間，每年轉(zhuǎn)讓公司股份不超過其直接或間接持有股份總額的25%；在離職后半年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其直接或間接持有的公司股份”。李某某自2020年12月2日起不再擔(dān)任公司董事和高級管理人員。其于2020年12月25日通過上海寰信投資咨詢有限公司減持2,234,504股公司股份，違反了前述承諾。根據(jù)《上市公司監(jiān)管指引第4號—上市公司實(shí)際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》第六條的規(guī)定，李某某被證監(jiān)局出具警示函。李某某因違反了《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票上市規(guī)則》第8.6.1條規(guī)定，被深交所出具監(jiān)管函。實(shí)踐中，也有部分上市公司首發(fā)前股東對其首發(fā)前股份在鎖定期屆滿后一段時間內(nèi)每年減持股份的比例做出了限制性的承諾，比如：“在遵守本公司在本次發(fā)行上市時作出的各項(xiàng)承諾的前提下，本公司所持公司股份在鎖定期滿后兩年內(nèi)減持的，每年減持股份數(shù)量不超過本公司所持公司股份總數(shù)的25%”（605138 盛泰集團(tuán)：《首次公開發(fā)行股票招股說明書》）；部分股東的承諾還明確包含了其間接持股的部分，比如“減持?jǐn)?shù)量每年不超過本企業(yè)直接（或間接）持有公司股票數(shù)量的50%”（300892 品渥食品：《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市招股說明書》）。在實(shí)際減持時，部分股東可能會忽視其減持比例限制的承諾，進(jìn)而導(dǎo)致違反承諾而被監(jiān)管。【監(jiān)管案例】YXGF（002986）：減持比例超過其首發(fā)承諾比例，上市公司股東被深交所出具監(jiān)管函張某某作為YXGF首次公開發(fā)行前股東，在公司《首次公開發(fā)行股票招股說明書》承諾：“其在上述鎖定期滿后兩年內(nèi)減持現(xiàn)已持有的公司股份的，減持價(jià)格不低于本次發(fā)行價(jià)格，每年減持股份的數(shù)額不超過持有股份的25%，減持方式包括集中競價(jià)交易、大宗交易、協(xié)議轉(zhuǎn)讓及其他符合中國證監(jiān)會及證券交易所相關(guān)規(guī)定的方式?！?021年6月11日，持有的公司股份鎖定期屆滿并上市流通。2021年7月12日至7月23日，以大宗交易方式減持宇新股份298.10萬股，占所持公司股份的47.32%。本次減持違反了作出的承諾。《意見》中還針對減持價(jià)格作出了約束，“發(fā)行人控股股東、持有發(fā)行人股份的董事和高級管理人員應(yīng)在公開募集及上市文件中公開承諾：所持股票在鎖定期滿后兩年內(nèi)減持的，其減持價(jià)格不低于發(fā)行價(jià)”。對于部分股價(jià)表現(xiàn)不佳的上市公司來說，做出前述承諾的股東在減持時，還需要特別關(guān)注考慮減持價(jià)格是否低于發(fā)行價(jià)，是否可能違反承諾。【監(jiān)管案例】HCZN（688022），時任董事、副總經(jīng)理兼董事會秘書減持價(jià)格低于承諾價(jià)格，被上交所予以監(jiān)管關(guān)注2020年12月28日，HCZN披露《關(guān)于董事通過大宗交易違規(guī)減持公司股票及致歉的公告》稱，時任董事、副總經(jīng)理兼董事會秘書唐某某于12月18日通過大宗交易賣出公司股票258,187股，成交均價(jià)22.55元/股，成交金額5,822,116.85元。根據(jù)公司招股說明書，唐某某承諾：“本人所持公司股票在鎖定期滿后兩年內(nèi)減持的，其減持價(jià)格（如果因派發(fā)現(xiàn)金紅利、送股、轉(zhuǎn)增股本、增發(fā)新股等原因進(jìn)行除權(quán)、除息的，須按照中國證券監(jiān)督管理委員會、上海證券交易所的有關(guān)規(guī)定作相應(yīng)調(diào)整）不低于公司首次公開發(fā)行股票時的發(fā)行價(jià)?！备鶕?jù)此次大宗交易成交均價(jià)為22.55元/股，低于公司發(fā)行價(jià)25.79元/股，其減持行為違反了在招股書中做出的承諾。唐某某在違反承諾減持后，及時向公司及上交所報(bào)告相關(guān)違規(guī)行為，并主動采取發(fā)布致歉公告、認(rèn)繳罰款、延長鎖定期、辭去相關(guān)職務(wù)等補(bǔ)救措施。上交所認(rèn)為唐某某的及時報(bào)告和補(bǔ)救行為一定程度上減輕違規(guī)行為造成的不良影響，可酌情從輕處理，對其予以監(jiān)管關(guān)注。此外，考慮到權(quán)益分派等導(dǎo)致除權(quán)、除息的情形會影響股價(jià)的計(jì)算，實(shí)務(wù)中上市公司首發(fā)承諾中基本都會明確如果遇到上述情形時將對承諾最低減持價(jià)格進(jìn)行調(diào)整。例如：“本公司/本企業(yè)所持股票在鎖定期滿后兩年內(nèi)減持的，其減持價(jià)格不低于發(fā)行價(jià)（若發(fā)行人股票上市后出現(xiàn)派息、送股、資本公積轉(zhuǎn)增股本等除權(quán)、除息事項(xiàng)，最低減持價(jià)格將相應(yīng)調(diào)整）”（605566 福萊蒽特：《首次公開發(fā)行股票招股說明書》）。他山咨詢信披一部，團(tuán)隊(duì)成員擁有四大會計(jì)師事務(wù)所、投行、律所、上市公司證券部等多學(xué)科跨部門綜合背景，累計(jì)服務(wù)大量上市公司，行業(yè)覆蓋房地產(chǎn)、快遞服務(wù)、節(jié)能環(huán)保服務(wù)、互聯(lián)網(wǎng)營銷、非金屬建材等多個行業(yè)范疇，其中不乏知名行業(yè)龍頭企業(yè)，對上市公司信息披露與規(guī)范運(yùn)作有著深刻理解。
|
