作者：李偉，廣強律師事務(wù)所金融、毒品案件刑事律師

【引言】

技術(shù)偵查、秘密偵查、誘惑偵查、特情引誘是刑事律師在辦理重大刑事案件，特別是大型毒品犯罪案件經(jīng)常會使用或需要結(jié)合具體案情向檢察院或法院闡述辯護意見經(jīng)常會用到的法律術(shù)語。但是上述術(shù)語的內(nèi)涵到底是怎樣的，有何異同，對偵查程序和后果能夠產(chǎn)生種影響？本文做了簡要梳理。

【正文】

從偵查的手段以及采取的形式來看，可以將偵查劃分為一般偵查措施和特殊偵查措施兩種不同的表現(xiàn)形式。特殊偵查措施，是指采取具有一定的隱秘性和技術(shù)性手段的措施?？刂葡陆桓?、技術(shù)偵查、秘密偵查等都是特殊偵查措施的表現(xiàn)形式。而秘密偵查又可進一步劃分為化裝偵查、誘惑偵查、臥底偵查等。

在理論界，對上述幾個概念的界定和區(qū)分，一直有很多不同的觀點，可謂眾說紛紜。

拋開學理的紛爭，本文從法條的規(guī)定來看以上術(shù)語的內(nèi)涵。

一、到底何謂技術(shù)偵查？

技術(shù)偵查和秘密偵查其實在《刑事訴訟法》《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》和《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》里面都有相應(yīng)法條規(guī)定。

2013年1月1日起實施的《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百五十五條第一款規(guī)定：技術(shù)偵查措施是指由設(shè)區(qū)的市一級以上公安機關(guān)負責技術(shù)偵查的部門實施的記錄監(jiān)控、行蹤監(jiān)控、通信監(jiān)控、場所監(jiān)控等措施。

那技術(shù)偵查措施是否只限于記錄監(jiān)控、行蹤監(jiān)控、通信監(jiān)控、場所監(jiān)控呢？秘密偵查屬不屬于技術(shù)偵查？

其實該條款對技術(shù)偵查措施做的定義是狹義上的技術(shù)偵查，廣義上的技術(shù)偵查措施包括該章節(jié)的所有偵查措施。也就是說秘密偵查是屬于技術(shù)偵查的一種。

為什么這么說？

我們可以看到《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第八章偵查第十節(jié)以專節(jié)規(guī)定了“技術(shù)偵查”（刑事訴訟法中為“技術(shù)偵查措施”），其中二百六十二條規(guī)定了隱匿身份偵查（即“秘密偵查”）。

從以上立法排例可知，秘密偵查（隱匿身份偵查）被編排在技術(shù)偵查這一章節(jié)中?？梢姡孛軅刹槭羌夹g(shù)偵查的一種。

《中華人民共和國刑事訴訟法》也是如此類似編排。

2012年我國修訂的《刑事訴訟法》第二編立案、偵查和提起公訴中的第二章“偵查”中以專節(jié)規(guī)定了“技術(shù)偵查措施”，從第一百四十八條至第一百五十二條分別規(guī)定了“技術(shù)偵查措施實施原則”“技術(shù)偵查措施決定的期限規(guī)定”“技術(shù)偵查措施的實施要求”“秘密偵查的適用原則”“技術(shù)偵查措施取得證據(jù)的適用原則”。可見，秘密偵查也被規(guī)定在技術(shù)偵查措施這一節(jié)中，從屬于技術(shù)偵查。

由此可見，秘密偵查是技術(shù)偵查的一種。技術(shù)偵查措施決定的期限規(guī)定、實施要求及取得證據(jù)的適用原則都應(yīng)適用于秘密偵查措施。公安機關(guān)采取秘密偵查措施收集的材料作為證據(jù)使用的，應(yīng)當將采取秘密偵查措施決定書附卷備查。

二、技術(shù)偵查作為偵查一種特殊手段，其適用的案件范圍、法定程序都是依法嚴格規(guī)定的。

《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》第二百五十四條規(guī)定：“公安機關(guān)在立案后，根據(jù)偵查犯罪的需要，可以對下列嚴重危害社會的犯罪案件采取技術(shù)偵查措施：
　?。ㄒ唬┪：野踩缸?、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪案件；
　　（二）故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)等嚴重暴力犯罪案件；
　?。ㄈ┘瘓F性、系列性、跨區(qū)域性重大犯罪案件；
　?。ㄋ模├秒娦?、計算機網(wǎng)絡(luò)、寄遞渠道等實施的重大犯罪案件，以及針對計算機網(wǎng)絡(luò)實施的重大犯罪案件；
　　（五）其他嚴重危害社會的犯罪案件，依法可能判處七年以上有期徒刑的。
　　公安機關(guān)追捕被通緝或者批準、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取追捕所必需的技術(shù)偵查措施?！?/p>

《刑事訴訟法》第一百四十八條規(guī)定：“公安機關(guān)在立案后，對于危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴重危害社會的犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過嚴格的批準手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施。
　　人民檢察院在立案后，對于重大的貪污、賄賂犯罪案件以及利用職權(quán)實施的嚴重侵犯公民人身權(quán)利的重大犯罪案件，根據(jù)偵查犯罪的需要，經(jīng)過嚴格的批準手續(xù)，可以采取技術(shù)偵查措施，按照規(guī)定交有關(guān)機關(guān)執(zhí)行。
　　追捕被通緝或者批準、決定逮捕的在逃的犯罪嫌疑人、被告人，經(jīng)過批準，可以采取追捕所必需的技術(shù)偵查措施?！?/p>

從以上立法可知，技術(shù)偵查的措施（含秘密偵查、隱匿身份偵查措施）的前提必須是“公安機關(guān)立案后，并且需要經(jīng)過嚴格的批準手續(xù)”。 從程序上說，實施技術(shù)偵查行為應(yīng)當是公安機關(guān)負責人決定在前，偵查人員、耳目線人等誘惑在后?，F(xiàn)實中，容易出現(xiàn)警察在立案前私自安排線人進行誘惑的，該偵查的結(jié)果只能作為案件線索，不能作為案件定案的證據(jù)使用。辯護律師如發(fā)現(xiàn)公訴方將立案前通過技術(shù)偵查取得的材料作為證據(jù)使用，可以向法院申請將該證據(jù)予以排除。

在案件類型方面，只有涉及危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、重大毒品犯罪或者其他嚴重危害社會的犯罪案件，例如，故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)等嚴重暴力犯罪案件；集團性、系列性、跨區(qū)域性重大犯罪案件；利用電信、計算機網(wǎng)絡(luò)、寄遞渠道等實施的重大犯罪案件，以及針對計算機網(wǎng)絡(luò)實施的重大犯罪案件等才能使用技術(shù)偵查措施，普通案件不得使用。

三、那何謂誘惑偵查？

刑事訴訟法并沒有明確界定何為“誘惑偵查”。誘惑偵查是偵查學科上的理論概念。學者通說認為誘惑偵查是指警察設(shè)置圈套，以實施某種行為有利可圖為誘餌，暗示或誘使偵查對象暴露其犯罪意圖并實施犯罪行為，待犯罪行為實施時或結(jié)果發(fā)生后，拘捕被誘惑者。誘惑偵查的手段包括哪些？法律沒有明確規(guī)定?？梢钥隙ǖ氖牵T惑偵查是特殊偵查手段的一種。

《公安機關(guān)辦理刑事案件程序規(guī)定》262條第2款規(guī)定“隱匿身份偵查時，不得使用促使他人產(chǎn)生犯罪意圖的方法誘使他人犯罪”，這里僅規(guī)定了誘惑偵查的排斥手段，即不得誘惑他人產(chǎn)生犯罪意圖。因為貪婪是人性的弱點，以實施某種行為有利可圖為誘餌去引誘他人實施犯罪是極易使人上當?shù)摹＿@種偵查手段一旦濫用，很多普通人將被面臨被引誘犯罪的風險。

四、特情引誘又是什么呢？

目前司法界對特情引誘沒有一個明確的定義?！疤厍橐T”是由“特情”和“引誘”兩個詞組合而來?！疤厍椤?，是刑事或國安偵查工作中運用的一種非專業(yè)偵查力量，可以為偵查人員及時的反映一些偵查工作需要的信息，及違法犯罪人員的內(nèi)部信息，以方便偵查人員偵查破案。“引誘，從詞義上將，是指誘導(dǎo)，勸導(dǎo)。通常意為使用施詐手段，使人認識模糊而做壞事。該詞出自葛洪《抱樸子·詰鮑》: “王者欽想奇瑞，引誘幽荒，欲以崇德邁威，厭耀未服”?！疤厍橐T”，在偵查學上也是技術(shù)偵查措施的一種。

2000年4月4日《最高人民法院關(guān)于印發(fā)全國法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要的通知（法[2000]42號）》里面用專節(jié)專門談到了“關(guān)于毒品案件中特情引誘犯罪問題”。其指出“運用特情偵破案件是有效打擊毒品犯罪的手段”。但是也明確指出：“對于特情提供的情況，必須經(jīng)過查證屬實，符合刑事訴訟法和司法解釋規(guī)定的證據(jù)條件的，才能作為證據(jù)使用”。

2008年12月1日最高人民法院印發(fā)《全國部分法院審理毒品犯罪案件工作座談會紀要》的通知(法（2008）324號)同樣用專節(jié)談到了“六、特情介入案件的處理問題”。其指出：“對特情介入偵破的毒品案件，要區(qū)別不同情形予以分別處理運用特情偵破毒品案件，是依法打擊毒品犯罪的有效手段。對特情介入偵破的毒品案件，要區(qū)別不同情形予以分別處理?！蓖瑫r指出“對被告人受特情間接引誘實施毒品犯罪的，參照上述原則依法處理”。

綜上，秘密偵查、誘惑偵查、特情引誘都是技術(shù)偵查措施的一種。技術(shù)偵查從廣義上理解等同于技術(shù)偵查措施，是秘密偵查、誘惑偵查、特情引誘的上位概念。從狹義理解則指公安技術(shù)偵查的部門實施的記錄監(jiān)控、行蹤監(jiān)控、通信監(jiān)控、場所監(jiān)控等措施。　

(廣東廣強律師事務(wù)所金融犯罪、毒品犯罪案件刑事律師暨毒品犯罪辯護中心秘書長 李偉，撰寫于2020年6月26日）

李偉律師，中山大學、廣東財經(jīng)大學雙碩士，通過證券業(yè)和基金業(yè)從業(yè)資格考試。

李偉律師專門承辦非法吸收公眾罪、集資詐騙罪、金融詐騙罪、內(nèi)幕交易罪等金融犯罪案件以及涉及新型毒品的販賣毒品罪、運輸毒品罪、制造毒品罪、非法持有毒品罪等重大毒品刑事案件的辯護。

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