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      行政處罰中法制審核程序的時點選擇

       神州國土 2022-02-28
      一、案例
      在某建筑工地施工中,某單位將基坑內(nèi)的泥漿水抽排至市政管網(wǎng),產(chǎn)生大量淤積,某水務局擬對該單位作出罰款20萬元的行政處罰。該單位未進行陳述、申辯與聽證,對此決定無異議。問:該水務局在行政處罰告知程序之前已提請法制審核,在作出行政處罰決定時是否需要再次提請法制審核?法制審核程序在行政處罰中的時點如何設置?
      二、法制審核的定義及作用

      法制審核,在行政執(zhí)法活動中全稱為“重大行政執(zhí)法決定法制審核”,是指行政執(zhí)法主體在作出重大行政執(zhí)法決定前,由其法制審核機構(gòu)對該執(zhí)法行為進行合法性審查的活動。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》(下稱《行政處罰法》)第五十八條、《國務院辦公廳關(guān)于全面推行行政執(zhí)法公示制度執(zhí)法全過程記錄制度重大執(zhí)法決定法制審核制度的指導意見》的規(guī)定,重大執(zhí)法決定法制審核是確保行政執(zhí)法機關(guān)作出的重大執(zhí)法決定合法有效的關(guān)鍵環(huán)節(jié)。行政執(zhí)法機關(guān)在作出重大執(zhí)法決定前,應當嚴格進行法制審核,未經(jīng)法制審核或者審核未通過的,不得作出決定。


      三、法制審核的具體階段

      根據(jù)《行政處罰法》第五十七條及五十八條、《廣東省重大行政執(zhí)法決定法制審核辦法》第十三條的規(guī)定,法制審核位于調(diào)查終結(jié)至行政機關(guān)負責人(或行政機關(guān)負責人集體討論)作出決定之間,同樣的,在兩者的程序之間至少還有行政處罰告知,當事人陳述、申辯及聽證環(huán)節(jié)。如此,實踐中,法制審核的具體階段會出現(xiàn)兩種情況:其一是,在作出《行政處罰告知書》前,提請法制審核,若提請行政機關(guān)負責人決定或負責人集體討論時發(fā)生處罰結(jié)果、認定違法事實、適用法律依據(jù)變化的,則應當再次提請法制審核;其二是,直接在《行政處罰告知書》的陳述申辯及聽證環(huán)節(jié)后,在行政機關(guān)負責人決定或負責人集體討論前提請法制審核。

      實踐中,根據(jù)不同的案情,所選擇的處理方式的作用也有所不同:

      按照上述列明的第一種方式進行處理的,可能存在以下的利與弊:在調(diào)查取證完結(jié)后、作出《行政處罰告知書》前進行法制審核的,有助于避免在告知程序中出現(xiàn)重大違法行為。但其不足的是,告知后的陳述、申辯或聽證環(huán)節(jié)也屬于保障當事人權(quán)利的重要環(huán)節(jié),尤其是聽證環(huán)節(jié)。雖然相關(guān)規(guī)定中載明了在行政機關(guān)負責人決定環(huán)節(jié)發(fā)生變化的,應再次提請法制審核,但無法為陳述、申辯或聽證環(huán)節(jié)合法性提供強有力的制度保障。此外,《廣東省重大行政執(zhí)法決定法制審核辦法》第十四條規(guī)定,在提交法制審核時,如有聽證筆錄、聽證報告材料的應當一并提供,由此,采用第一種方式進行處理的,有悖于上述規(guī)定。

      第二種方式能夠?qū)徍俗鞒鰶Q定前的所有程序,不僅能夠覆蓋法制審核所要求審核的內(nèi)容,還能夠最大化保障當事人的合法權(quán)益,又大大地提高了行政效率,由此,該種方式比之第一種全面。但不足的是,若在作出行政處罰告知時已存在主體錯誤、事實不清、證據(jù)不足甚至是重大違法行為的情況,如此作出的《行政處罰告知書》有損政府公信力,即缺乏彈性的糾錯機制,不能及時地自查自糾。

      綜上,結(jié)合上述兩種方式的特點及現(xiàn)行法律并未限制法制審核的次數(shù),律師建議在作出行政處罰告知書前與行政機關(guān)負責人作出決定前均應提請法制審核;若無法做到提請兩次法制審核條件的,至少應當在行政機關(guān)負責人作出決定前、陳述申辯或聽證程序后提請法制審核。

      圖片
      附:法律規(guī)定
      《中華人民共和國行政處罰法》
      第五十七條 調(diào)查終結(jié),行政機關(guān)負責人應當對調(diào)查結(jié)果進行審查,根據(jù)不同情況,分別作出如下決定:
      (一)確有應受行政處罰的違法行為的,根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況,作出行政處罰決定;
      (二)違法行為輕微,依法可以不予行政處罰的,不予行政處罰;
      (三)違法事實不能成立的,不予行政處罰;
      (四)違法行為涉嫌犯罪的,移送司法機關(guān)。
      對情節(jié)復雜或者重大違法行為給予行政處罰,行政機關(guān)負責人應當集體討論決定。
      第五十八條 有下列情形之一,在行政機關(guān)負責人作出行政處罰的決定之前,應當由從事行政處罰決定法制審核的人員進行法制審核;未經(jīng)法制審核或者審核未通過的,不得作出決定:
      (一)涉及重大公共利益的;
      (二)直接關(guān)系當事人或者第三人重大權(quán)益,經(jīng)過聽證程序的;
      (三)案件情況疑難復雜、涉及多個法律關(guān)系的;
      (四)法律、法規(guī)規(guī)定應當進行法制審核的其他情形。
      行政機關(guān)中初次從事行政處罰決定法制審核的人員,應當通過國家統(tǒng)一法律職業(yè)資格考試取得法律職業(yè)資格。
       
      《廣東省重大行政執(zhí)法決定法制審核辦法》
      第十三條 重大行政執(zhí)法事項調(diào)查取證完畢,行政執(zhí)法承辦部門或者機構(gòu)研究提出處理意見后,應當在提請行政執(zhí)法主體負責人作出決定之前,提交法制審核。
      第十四條 提交法制審核時,應當向法制審核機構(gòu)提供下列材料:
      (一)擬作出的行政執(zhí)法決定,及其事實、證據(jù)、法律依據(jù)、行政裁量權(quán)適用規(guī)則;
      (二)調(diào)查取證記錄。
      如有下列材料應當一并提供:
      1.聽證筆錄、聽證報告;
      2.風險評估報告;
      3.專家論證報告。
      圖片

      羅韶風

       北京市盈科(深圳)律師事務所 謝東斌律師團隊 律師

       執(zhí)業(yè)領(lǐng)域:行政處罰

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