破產(chǎn)管理人財產(chǎn)處置方法之研究

近年來，隨著供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革深入推進、社會公眾對破產(chǎn)制度認(rèn)識的不斷提升以及人民法院破產(chǎn)審判理念的轉(zhuǎn)變，企業(yè)破產(chǎn)案件數(shù)量增長迅猛，河南省高院統(tǒng)計，2018——2020年，全省法院破產(chǎn)案件申請數(shù)、受理數(shù)分別為2002件、1584件，較2015-2017年分別增長438.2%和385.9%。各類市場主體對破產(chǎn)概念不再“談破色變”，而是選擇恰當(dāng)?shù)臅r機盡早進入破產(chǎn)程序，從而減輕或停止債務(wù)擴大降低損失。破產(chǎn)程序中最重要的環(huán)節(jié)也是債權(quán)人最關(guān)心的便是財產(chǎn)處置，其最終變現(xiàn)價值直接影響到受償比例，這對破產(chǎn)管理人執(zhí)業(yè)能力提出更高要求。根據(jù)我國《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)按照債權(quán)人會議通過的或者人民法院裁定的破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)，變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進行。除債權(quán)人會議另有決議的例外。

破產(chǎn)財產(chǎn)處置的特點較于正常生產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)處置和司法拍賣處置有其自身的特征和屬性，其主要的區(qū)別在于，破產(chǎn)財產(chǎn)處置遵循債權(quán)人利益最大化原則，兼顧處置效率，而正常生產(chǎn)企業(yè)資產(chǎn)處置在于經(jīng)營目的或其它生產(chǎn)需求等，司法拍賣處置方式則更多注重效率原則，其目的在于解決矛盾爭議糾紛快速化解債權(quán)債務(wù)問題。為有效提高破產(chǎn)管理人處置財產(chǎn)能夠規(guī)范有序，提高變現(xiàn)率，本文圍繞管理人在處置破產(chǎn)財產(chǎn)的一般規(guī)定和注意事項展開闡述，供同仁交流討論，如有不到之處還請批評指正。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第25條第六款之規(guī)定，破產(chǎn)管理人有管理和處分債務(wù)人財產(chǎn)的法定職責(zé)。破產(chǎn)案件的財產(chǎn)處置單位系破產(chǎn)管理人，指定機構(gòu)為受理案件的人民法院，具體實施行為需經(jīng)過債權(quán)人會議表決通過或經(jīng)人民法院裁定，其處置行為具有民事法律行為。但部分實務(wù)人士認(rèn)為破產(chǎn)處置行為其具有司法性質(zhì)，其理由是破產(chǎn)程序?qū)儆诟艣r性的執(zhí)行程序，其管理人的指定和具體行為均受到法院的指導(dǎo)和監(jiān)督，其部分行為需要授權(quán)，其對外代表法院行使權(quán)力，破產(chǎn)管理人具有“臨時派出機構(gòu)”的地位，故其處置行為具有司法強制性。

筆者認(rèn)為，法院受理破產(chǎn)案件是通過公平清償解決債務(wù)人有關(guān)債權(quán)債務(wù)問題，調(diào)整對象是平等主體的權(quán)力義務(wù)。在人民法院的指導(dǎo)和監(jiān)督之下，全面接管破產(chǎn)財產(chǎn)并負(fù)責(zé)對其進行保管、清理、估價、處理和分配的專門機構(gòu)，故破產(chǎn)管理人是《企業(yè)破產(chǎn)法》確定的破產(chǎn)財產(chǎn)處置主體，享有《企業(yè)破產(chǎn)法》賦予的破產(chǎn)財產(chǎn)處置權(quán)利。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第112條規(guī)定，變價出售破產(chǎn)財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)通過拍賣進行。但是，債權(quán)人會議另有決議的除外。《全國法院破產(chǎn)審判工作會議紀(jì)要》規(guī)定，拍賣所得預(yù)計不足以支付評估拍賣費用，或者拍賣不成的，經(jīng)債權(quán)人會議決議，可以采取作價變賣或?qū)嵨锓峙浞绞健?/span>變賣或?qū)嵨锓峙涞姆桨附?jīng)債權(quán)人會議兩次表決仍未通過的，由人民法院裁定處理。

從上述法律規(guī)定和紀(jì)要文件來看，破產(chǎn)管理人處置破產(chǎn)財產(chǎn)主要方式包括，公開拍賣、協(xié)議轉(zhuǎn)讓、以物抵債等方式，目前較為主流的即采取網(wǎng)絡(luò)拍賣方式和拍賣公司進行，其優(yōu)點在于節(jié)省公告費和降低拍賣成本，實現(xiàn)破產(chǎn)財產(chǎn)變現(xiàn)價值最大化。主要處置平臺有阿里拍賣、京東拍賣、拍賣行等中介機構(gòu)。具體實施辦法各排名機構(gòu)都有專門團隊負(fù)責(zé)指導(dǎo)，此處不再過多贅述。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第112條規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)可以全部或者部分變價出售。企業(yè)變價出售時，可以將其中的無形資產(chǎn)和其他財產(chǎn)單獨變價出售。按照國家規(guī)定不能拍賣或者限制轉(zhuǎn)讓的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)按照國家規(guī)定的方式處理。

從常見的破產(chǎn)財產(chǎn)來看可歸納為四類，主要包括有形動產(chǎn)類，如機器設(shè)備、交通運輸工具、產(chǎn)品、原材料存貨等動產(chǎn)；不動產(chǎn)及配套類，如土地使用權(quán)、房屋等不動產(chǎn)；金融投資類，如投資權(quán)益、基金份額；無形動產(chǎn)類，如信托受益權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等財產(chǎn)性權(quán)利等四大類資產(chǎn)。根據(jù)分類具體處置的方式如下：

（一）有形動產(chǎn)類

針對有形動產(chǎn)的屬性和種類，應(yīng)盡量采取整體拍賣處理，但遇到大型機器設(shè)備類的企業(yè)，可采取分段和劃片的方式處置，如筆者處理的某大型生產(chǎn)型企業(yè)，廠區(qū)內(nèi)不僅有主生產(chǎn)設(shè)備、還有單獨的電力供應(yīng)、水處理、天然氣輸送等大型配套系統(tǒng)，通過功能區(qū)單獨劃分處置，大大提高了意向購買人群體，對設(shè)備的利用價值找到了較好的二次輸出市場，大大提高了成交的溢價率。如直接整體處置，競買人存在資金壓力，且無法最大化轉(zhuǎn)入合適的二次流通市場，部分財產(chǎn)很可能會按照廢品價格處理，嚴(yán)重影響破產(chǎn)財產(chǎn)變現(xiàn)價值。故有形動產(chǎn)類的處置可采取同類同行業(yè)整體處置，特殊類財產(chǎn)可采取分塊靈活處置的方式來提高變現(xiàn)率。

（二）不動產(chǎn)類

針對此類破產(chǎn)財產(chǎn)，因價值較高，且局域性影響較大，受“房地一致”原則限制，該類財產(chǎn)土地使用權(quán)須與地上建筑物、附著物一并轉(zhuǎn)移。實際處置中，往往存在政府劃撥地、審批證件不齊全的不動產(chǎn)和存在“房地不一”的歷史遺留問題，需要管理人對處置的財產(chǎn)進行詳細(xì)調(diào)查，通過債權(quán)人會議確定多種變價方式，如采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓或利用“假馬競標(biāo)”等方式進行處置，常遇到的情形處置方式如下：

1、對于地上建筑物有證，土地使用權(quán)屬于政府劃撥的情形。根據(jù)破產(chǎn)法規(guī)定，由于企業(yè)劃撥土地使用權(quán)屬于無償取得，按照地隨房走的物權(quán)規(guī)則下，該劃撥土地使用權(quán)仍然是受限制的權(quán)利，即企業(yè)并未獲得完整的使用權(quán)，處置時應(yīng)當(dāng)提前與當(dāng)?shù)卣疁贤ǎ⑴馁u公告中予以明確提示，由購買人自知資產(chǎn)瑕疵情況，防止存在過戶等問題的限制。

2、對于地上建筑物無證，土地使用權(quán)有證的情形。此類情況較為容易，應(yīng)當(dāng)就其變價方案中無證的建筑物作價評估，并就評估值價值向債權(quán)人會議通報，并拍賣中重點明示對無證建筑無予以明示，防止出現(xiàn)起訴管理人的情況發(fā)生。

3、對于意向購買人較多的咨詢者，拍賣時可選定一家企業(yè)確定預(yù)期底價，利用“假馬競標(biāo)”的方式，最終實現(xiàn)不動產(chǎn)價值的最大化。

（三）金融投資類

針對此類財產(chǎn)，因具有較強的社會流通性，一般可以采取網(wǎng)絡(luò)公開拍賣處置，能夠大大提高受眾面，提升競買力和變現(xiàn)價值。但是針對一些限制性金融資產(chǎn)，比如對外投資股權(quán)的處置，其評估價值往往需要對投資單位的經(jīng)營狀態(tài)進行盡調(diào)或評估，防止對外投資單位惡意侵害其他股東權(quán)力，或處置成功后其他股東不配合辦理變更登記或引起其他糾紛，并做好優(yōu)先購買權(quán)的提示和風(fēng)險告知。

（四）無形動產(chǎn)類

對于商標(biāo)、知識權(quán)類型的破產(chǎn)財產(chǎn)，因市場價值無法準(zhǔn)確判斷，特別是一些具有當(dāng)?shù)赜绊懥Φ纳虡?biāo)，對購買者往往隱含較大商機和價值，針對此類破產(chǎn)財產(chǎn)可以通過自媒體廣泛宣傳，網(wǎng)絡(luò)轉(zhuǎn)化重點推廣，延長拍賣公告期，并通過VR、短視頻等現(xiàn)代媒體進行全方位展示看樣方式，此類處置往往是破產(chǎn)財產(chǎn)溢價的重點范圍，從2021年3月阿里拍賣平臺處置的一項技術(shù)專利看，從最初的幾千起拍價格，最終以300多萬成交，溢價率300多倍，大大超出了破產(chǎn)管理人和其他債權(quán)人的預(yù)期。

（一）拍賣中稅費約定的問題

財產(chǎn)處置中，管理人往往會對交易稅費的問題在公告中約定由買受人承擔(dān)。2020年9月2日，國家稅務(wù)總局《對十三屆全國人大三次會議第8471號建議的答復(fù)》稱，對于網(wǎng)絡(luò)司法拍賣，“禁止在拍賣公告中要求買受人概括承擔(dān)全部稅費”。之后，2020年11月5日，最高人民法院審理一起關(guān)于破產(chǎn)拍賣稅費問題案件，說理部分：“我國稅收管理法律法規(guī)對于各種稅收明確規(guī)定了納稅義務(wù)人，但并未禁止納稅義務(wù)人與合同相對人約定稅款繳納?！逼湔J(rèn)為，破產(chǎn)財產(chǎn)網(wǎng)絡(luò)拍賣不是網(wǎng)絡(luò)司法拍賣，可約定由買受人承擔(dān)全部稅費。

我國稅收管理法律法規(guī)對于各項稅收明確規(guī)定了納稅義務(wù)人，但并未禁止納稅義務(wù)人與合同相對人約定稅款繳納。稅法對于稅種、稅率、稅額的規(guī)定是強制的，而對于實際由誰繳納稅款沒有做出強制性或禁止性規(guī)定。從最高院的判決來看，管理人通過網(wǎng)絡(luò)拍賣破產(chǎn)財產(chǎn)并不受制于司法拍賣的限制，可自由約定稅費承擔(dān)。筆者認(rèn)為，對約定稅費是否由買受人承擔(dān)意義并不大，如約定由買手人承擔(dān)，買受人也會考慮到購買價格的成本，其最終的成交的價格已涵蓋了稅費的負(fù)擔(dān)，雖然費用由買受人支付，但納稅的主體仍然是破產(chǎn)企業(yè)，這個規(guī)定最高院和國家稅務(wù)的認(rèn)識是一致的，并未減少程序，增加處置價值。故管理人處置資產(chǎn)時，按照法律規(guī)定標(biāo)注稅賦各自負(fù)擔(dān)即可。財產(chǎn)的價值通過公開拍賣后，最終反映的價值已經(jīng)是市場公允價值。

（二）對無法分割的破產(chǎn)財產(chǎn)處理

對于處置遇到資產(chǎn)無法分割的情況，管理人應(yīng)與共有人協(xié)商并通過債權(quán)人會議討論處置，通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓的方式由處置，實現(xiàn)價值最大化，如共有人不同意購買，應(yīng)該整體拍賣，按照最終的成交價格，按照份額比例，進行析產(chǎn)處理，最終實現(xiàn)公平清償。

（三）交付過程中發(fā)生安全責(zé)任問題

對交付中資產(chǎn)拆除安全問題需格外注意，因資產(chǎn)處置階段往往債務(wù)人主體資格尚未注銷，一旦發(fā)生重大安全事故，根據(jù)重大事故責(zé)任認(rèn)定和治安管理屬地原則，往往債務(wù)人會承擔(dān)補充賠償責(zé)任。所以當(dāng)拍賣成功后，管理人應(yīng)及時與買受人簽訂拍賣成交確認(rèn)書和安全責(zé)任書，明確安全責(zé)任主體，防止出現(xiàn)各類糾紛。