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      法律與理性

       感與想 2022-05-25 發(fā)布于陜西

      (一)

      法律作為一種社會(huì)創(chuàng)造物,在其創(chuàng)造之后,基本終結(jié)了社會(huì)中的理智愚昧和情緒感性發(fā)作。

      在人類的成長(zhǎng)歷程中,人類的社會(huì)意識(shí),首先是膽怯防衛(wèi)心理,源于對(duì)陌生外界的一種防范和自我保護(hù)。人的社會(huì)性增強(qiáng)同時(shí)動(dòng)物性減弱,源于人類的自我意識(shí),開始仔細(xì)思考自己,人類很久以來,在身份和認(rèn)同上作出的一件大事情就是將自己看的高級(jí),這種意識(shí)的驅(qū)動(dòng)下,同時(shí)自身天然具備的能夠高級(jí)的條件,使得人類越來越區(qū)別于動(dòng)物,這種區(qū)別在低級(jí)方面表現(xiàn)為身體器官變化,生活習(xí)性。在本質(zhì)上產(chǎn)生了一種不可逆轉(zhuǎn)的文化道路——人類形成了自己的文化。如果說身體條件的變化是在形式上的人“猿”揖別,那么在文化上的創(chuàng)造就使得人類真正區(qū)別于動(dòng)物。

      在人類所創(chuàng)造的浩繁的文化中有一種文化,它的產(chǎn)生,在形式上首先將人類的思維方式和行為習(xí)慣引導(dǎo)向理性,這種文化就是世界各國所形成和創(chuàng)造的法律文化。

      法律在本初上來講依然是一些規(guī)則,做一個(gè)推測(cè),原始氏族的法律雛形應(yīng)當(dāng)就是一些行為習(xí)慣,這些習(xí)慣被人們多數(shù)奉行,當(dāng)然那個(gè)時(shí)候的習(xí)慣都是一些較低層次的習(xí)慣方式(用而今的文化來觀看,這些習(xí)慣與人們的生理需求相關(guān)的較多,再之就是血緣親情的人情習(xí)慣等等。),這個(gè)時(shí)候的法律制定和實(shí)行,有著強(qiáng)烈的感觀色彩,以感受,眼見,作為基礎(chǔ)。(沒有思維的科學(xué)方法,沒有分析問題的理性條件,沒有復(fù)雜且根本不可調(diào)和的氏族矛盾。)?當(dāng)感觀型的法律過渡到理性的法律的時(shí)候,也是人類的思維方式從單一的感觀標(biāo)準(zhǔn)壟斷走向科學(xué)理性裁量的審慎。

      在世界上有一些很早的法律條文,比如《漢謨拉比法典》,其中有一些條文如下:

      1.倘自由民宣誓揭發(fā)自由民之罪,控其殺人而不能證實(shí),揭發(fā)者應(yīng)處死;

      3.自由民在訴訟案件中提供罪證,而所訴無從證實(shí),倘案關(guān)生命問題,應(yīng)該處死;

      5.倘法官審理案件做出判決后又更改,則應(yīng)揭發(fā)其罪行,并撤消法官席位,終身不再錄用。

      在這里的法律條文依然充滿感觀色彩,簡(jiǎn)單的對(duì)等的原則。比如第一條,“控其殺人而不能證實(shí),揭發(fā)者應(yīng)處死。”。

      在《漢謨拉比法典》之后的著名法典《十二銅表法》,十二銅表法的內(nèi)容分別為:傳喚、審判、求償、家父權(quán)、繼承及監(jiān)護(hù)、所有權(quán)及占有、房屋及土地、私犯、公法、宗教法、前五表之補(bǔ)充、后五表之補(bǔ)充等十二篇。與之相互比較,后者自然理性思考足夠。兩者就可以看作是越來越理性的過程,而且內(nèi)容復(fù)雜的過程。

      法律是一些規(guī)則的集合,在早期的法律最突出的作用就是解決糾紛和矛盾,糾紛和矛盾來自于外部的事件反映到人內(nèi)心而產(chǎn)生的情緒作用。那么法律其實(shí)就是抒發(fā)情緒的工具,這點(diǎn)在原始氏族時(shí)代,早期奴隸時(shí)代,都是很清楚的,后來越來越模糊,至于現(xiàn)代更是蹤跡難尋。(感觀情緒抒發(fā)、法律的變遷、人類生活方式轉(zhuǎn)變,物質(zhì)財(cái)富增多,社會(huì)文化培育、人類生活經(jīng)驗(yàn),法律由抒發(fā)情緒走向抑制情緒,人類生活變得間接。)

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(二)

      在第一短文中曾經(jīng)說及,法律的出現(xiàn)首先是一些零散的規(guī)則,經(jīng)驗(yàn)的集合,大多是和生理需求、血緣關(guān)系相關(guān)的準(zhǔn)則。這種零星點(diǎn)點(diǎn)的原則,在今天看來,不一定科學(xué),可能也不道德,但是在遠(yuǎn)古時(shí)代卻有著不可替換的重要。它解決了矛盾沖突,平息了人們之間的怨懟,塑造了一種內(nèi)部的向上力量。穩(wěn)妥向前進(jìn)。

      在氏族群體里群體的意志最高,而且有著不可違抗的特點(diǎn)。而在這個(gè)時(shí)代的個(gè)人也比較弱小,必須依靠群體才能較好的生存下來。在這樣的群體中,人們雖然在基本生存上面(吃飯,防御等等方面)有必須團(tuán)結(jié)的需要,但是在個(gè)體的差異上,人們又會(huì)互相排斥這種無差別的團(tuán)結(jié)。這一點(diǎn)對(duì)立在生存岌岌可危,人心惶惶的時(shí)候會(huì)銷聲匿跡,可是一旦生活豐足、人們安樂的時(shí)候,又會(huì)極大暴露出來。當(dāng)個(gè)人強(qiáng)大的還不足夠以家庭之力對(duì)抗社會(huì)和自然地時(shí)候,同時(shí)當(dāng)個(gè)人弱小的必須依靠群體才能生存下來。在這兩個(gè)極點(diǎn)的中間可變區(qū)域里,人類還是會(huì)走到群體集合起來的。?群體的規(guī)則,必定是先對(duì)內(nèi)而建立,規(guī)定了簡(jiǎn)單的分工協(xié)作,矛盾的解決方式準(zhǔn)則。再之群體的規(guī)則是對(duì)外建立,就是與其他群落的社會(huì)交往處理。(準(zhǔn)則可以理解為法律雛形。)

      在這個(gè)時(shí)候,社會(huì)的文化是群體的文化,個(gè)體的價(jià)值還在打壓著。所以社會(huì)的層級(jí)是簡(jiǎn)單而且明確的。就是呈現(xiàn)一種分散集合的狀態(tài)(群落的分散,群落之中人們的集合)。群落與群落之間的關(guān)系,群落之中個(gè)人的關(guān)系。在這個(gè)時(shí)候,群落與群落之間的矛盾調(diào)和逐漸形成群落社會(huì)的公共準(zhǔn)則,群落之中個(gè)人與個(gè)人之間的對(duì)立解決逐漸形成私人之間的社會(huì)準(zhǔn)則(公法與私法)。

      相比較于“群落——個(gè)人”這種模式而言,后面社會(huì)過渡,個(gè)人可以和自然社會(huì)抗衡并且能夠生存。(這是人類生存技能和工具而促成的)于是,社會(huì)由著“邊緣群落模式”——“群落——個(gè)人”逐步轉(zhuǎn)變?yōu)椤昂诵娜郝淠J健薄凹彝ァ獋€(gè)人”。在“群落——個(gè)人”這種模式之下,一個(gè)個(gè)體的思維理性經(jīng)常被群體理性強(qiáng)迫,而個(gè)體并不能違抗(也不去違抗),所以那個(gè)時(shí)代的個(gè)人依然是感性的追隨者,(發(fā)生什么事情,首先想到的是群體,而不是個(gè)人,因?yàn)槟悴蝗槿后w打算,自己的生存也好不到那里去;為著群體而奔波,并不是個(gè)體的人都多麼高尚。用如今的無私奉獻(xiàn)的精神是不能解釋那種生活方式的。就如同孔子言必三代,周禮如何,那都是遙遠(yuǎn)的回憶了。人類就是在破壞自然天性的道德準(zhǔn)則而同時(shí)建立適合當(dāng)下生活的社會(huì)倫理道德。)

      為了適應(yīng)生活的變化,社會(huì)準(zhǔn)則自然也會(huì)在相應(yīng)變化。在“群落——個(gè)人”這種模式之下,法律準(zhǔn)則是群體意志的要求,而且生活生產(chǎn)落后,法律準(zhǔn)則表現(xiàn)的更為自然樸素一些,基本上都是一些“自然法則”的構(gòu)建,人們把動(dòng)物的本能反應(yīng)方式,早期人類的生活模式加入而定立下來,都是一些原始的準(zhǔn)則(充滿神秘色彩,可以使人們敬畏起來)。再神秘色彩的籠罩之下,感官色彩濃厚,看到了什么,就是什么;做了什么,也被如何還回去。這種不加辨析的“公平”方式,又使得準(zhǔn)則有了為人所遵行的公正基礎(chǔ)。

      但是在這個(gè)時(shí)候,法律準(zhǔn)則的主要目的還是維護(hù)群體的安定團(tuán)結(jié)。法律的表現(xiàn)形式“簡(jiǎn)單”,法律指謂具體,法律的實(shí)行直接。而這些都使得人類的解決矛盾的情緒可以很快抒發(fā),人群復(fù)又恢復(fù)平靜安定。

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (三)

      前面說及到兩種模式。一、“邊緣群體模式”——?“群落——個(gè)人”;二、“核心群體模式”——“家庭——個(gè)人”。從人類社會(huì)變遷的歷史來看,這些變化都是微小而且時(shí)刻發(fā)生的。但是這對(duì)于群體內(nèi)部來講,卻是一件不可小覷的事件。首先,人們從“小社會(huì)”走向“大社會(huì)”。

      原來是,社會(huì)——群落——個(gè)人的三級(jí)結(jié)構(gòu),如今成為現(xiàn)代社會(huì)的架構(gòu)雛形:“社會(huì)—組織機(jī)構(gòu)—家庭——個(gè)人”(簡(jiǎn)化為“社會(huì)——家庭”)。在前一個(gè)結(jié)構(gòu)中,群落就是一個(gè)集體,擁有強(qiáng)大的集體力量,在這時(shí)候,社會(huì)整體的力量是弱小的,群落卻是強(qiáng)大的。

      在后一個(gè)結(jié)構(gòu)中,群體的整合力量減弱,而且每一個(gè)小集體(家庭或者個(gè)人)都能夠繼續(xù)生存下去,對(duì)于群落的依存度降低。(當(dāng)然這個(gè)過程伴隨社會(huì)制度變化,人們生活生產(chǎn)豐富,社會(huì)物質(zhì)資源充足,更大的社會(huì)公權(quán)力已經(jīng)形成且十足的凌駕于群落之上,每一個(gè)個(gè)體的群落文化已經(jīng)不得不屈從于社會(huì)整體文化氛圍,等等。)上面的兩個(gè)結(jié)構(gòu)的變化,在群落中表現(xiàn)為分散,在群落之外即群落與群落之間表現(xiàn)為集合,形成一個(gè)史無前例的社會(huì)集合。

      先前的群落社會(huì)的公共準(zhǔn)則,在群落解散之后,原來的那些公共準(zhǔn)則就會(huì)發(fā)生變化,先前的“社會(huì)——群落”模式之中的公共準(zhǔn)則是群落之中的協(xié)調(diào)統(tǒng)一以及對(duì)外的協(xié)議,在形成如今的“社會(huì)——家庭”模式之中,群落分散為許多家庭,原來的大群體——群落,轉(zhuǎn)變?yōu)樾〉募稀彝?。所以這時(shí)候,社會(huì)的群體利益表現(xiàn)的更為復(fù)雜,因?yàn)榧彝サ臄?shù)量多于群落,而且內(nèi)部的凝聚力更強(qiáng),所以對(duì)外就更為堅(jiān)決,這個(gè)時(shí)候原來松散的社會(huì)組織(群落時(shí)期的社會(huì)交往紐帶機(jī)構(gòu))就會(huì)變得嚴(yán)肅和緊密并且處于一種凌駕高度,這是社會(huì)由松散狀況走向緊密交互之后,組織生活和解決對(duì)立所必須的一種機(jī)構(gòu)(社會(huì)機(jī)構(gòu)組織)。

      原來群落時(shí)期的群落之間所形成公共準(zhǔn)則(后來的公法)變得強(qiáng)大強(qiáng)勢(shì)起來,因?yàn)樯鐣?huì)要解決的主要問題已經(jīng)是如何國家運(yùn)轉(zhuǎn),(這個(gè)時(shí)期,許多國家走向中央集權(quán),公權(quán)力強(qiáng)大起來)。原來群落解決群落之中的個(gè)人的糾紛的準(zhǔn)則,到“社會(huì)——家庭”模式之后,這種涉及私人糾紛的準(zhǔn)則慢慢變的“談化”(在許多集權(quán)強(qiáng)大的國家,有時(shí)是以公法侵入而解決私人糾紛問題)。?

      前后兩種社會(huì)結(jié)構(gòu)的對(duì)比,后者更為復(fù)雜。在這個(gè)變化的過程中,個(gè)人的理性思維慢慢表現(xiàn)出來,人們不但有了理性思考而且壓迫和捆綁也不如先前的那么嚴(yán)苛,在“家庭——個(gè)人”的模式中,人們雖然在形式上沖破了群落,更在思維上沖破了集體的感性熏陶(一個(gè)人所處的群體越強(qiáng)大,個(gè)人的理性越是收到浸迫,最后可能是一個(gè)有著理性的人感性的隨著群體而行為。)在法律上由著感觀感性色彩濃厚的法條羅列時(shí)期,慢慢走向理性復(fù)雜的法律時(shí)期(雖然法律權(quán)限的分配在今天看來粗糙,但是已經(jīng)很了不起。)。

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (四)

      法律在不同時(shí)刻的表現(xiàn)不同。早期的時(shí)候,突出的特點(diǎn)就是簡(jiǎn)單、直接,甚至有時(shí)復(fù)雜的矛盾也會(huì)簡(jiǎn)單化的處理。(當(dāng)然這種處理對(duì)立狀態(tài)的方式在任何政治穩(wěn)定的社會(huì)中都有表現(xiàn),可是這種表現(xiàn)在早期社會(huì)中更為頻繁和突出。)

      早期的法律感官色彩濃厚。比如,它是一些群落社會(huì)經(jīng)驗(yàn)(現(xiàn)象)的集合,或者是一些自然中的反應(yīng)的集合?!白匀环ā钡某跗谑翘N(yùn)含著當(dāng)今自然法精神的表現(xiàn)形式,而且這種對(duì)于自然法的表現(xiàn)形式往往十分簡(jiǎn)單和憑借感官。所以這一個(gè)時(shí)期的法律是感官經(jīng)驗(yàn)的法律(沒有系統(tǒng)科學(xué)的理性思考,而且也不具備這種思考能力。)。感性的法律時(shí)期,它的目標(biāo)性相當(dāng)單一,矚目于平息糾紛,采取的方式直接簡(jiǎn)單(這種簡(jiǎn)單直接的方式能夠?yàn)槿藗冚p易的接受,),使得群落安定有序。

      在所有的人與人的對(duì)立狀態(tài)之中,首先的起點(diǎn)是情緒的對(duì)立。就是一個(gè)人看到另個(gè)人(比如看到此人的語言形象和行為方式),產(chǎn)生一種不舒服,不爽快的感覺??傊@個(gè)人能夠?qū)⑴赃吶说那榫w撩撥惹起,當(dāng)這種情緒淤積到一定階段之后,才會(huì)一種明確的“意思”對(duì)立,這種“意思”的對(duì)立,有清晰的傾向,可以破開原來的緩和局面狀況。在人類思維受到物質(zhì)世界的限制同時(shí)認(rèn)知界限也停緩,處在較低的層次時(shí)期,人類所建立的準(zhǔn)則,往往是短視和孤立眼光的對(duì)待。所以法律的原始本質(zhì),就是調(diào)和這些受到外界影響而產(chǎn)生的情緒沖動(dòng),有的是本能抒發(fā)的,有的是人為抒發(fā)的情緒。在之后的人類生活生產(chǎn)過程中,法律的外在表現(xiàn)產(chǎn)生多面化,比如說“效率”、“公正”、等等一系列附加物。這些社會(huì)價(jià)值表現(xiàn)形式已經(jīng)是法律理性化之后的結(jié)果。

      法律在平息安穩(wěn)人與人之間的沖突糾紛情緒的時(shí)候,必須樹立一些為公眾所默認(rèn)遵守的“標(biāo)準(zhǔn)”,在早期人類那里,“標(biāo)準(zhǔn)”就是一些自然現(xiàn)象的表現(xiàn),當(dāng)然這種標(biāo)準(zhǔn)如今看起來兒戲幼稚。但是以通俗易懂的方式,和人們感官吻合的態(tài)度來制定標(biāo)準(zhǔn),奉行一些簡(jiǎn)單的“公平”價(jià)值的表現(xiàn)形式。在這時(shí)代,人類不掌握科學(xué)的思考能力,同時(shí)社會(huì)所具備的物質(zhì)文化也不允許人們有過多的選擇(不能夠擁有處理(懲罰)方式的選擇,),相比較于混亂的懲罰表達(dá),這種參雜著表現(xiàn)公平形式的方式,也有可取之處,因?yàn)樗梢詫土P表達(dá)變得普及和公眾化,最重要的是懲罰表達(dá)的不確定性也會(huì)因此降低。于是這種簡(jiǎn)單易懂而且感官的法則受到了人們的選擇和依賴。

      在這種感官的法則實(shí)行之中,其實(shí)是人們已經(jīng)默認(rèn)一種文化方式和實(shí)行這種文化方式,雖然在法則上面簡(jiǎn)單而且感性的因素充斥,但是在實(shí)行的程序上卻有一定的遵從,變得復(fù)雜和程序的理性特點(diǎn)。于是慢慢的在解決糾紛和矛盾的過程之中,出現(xiàn)了一個(gè)實(shí)行法則的“中間者”,這個(gè)“中間者”可以是一個(gè)威望的人,也可以是一個(gè)組織機(jī)構(gòu)。這種法律實(shí)行的“中間者”的出現(xiàn)是具有著劃時(shí)代的意義,從此,程序的理性,法律的理性的雛形已經(jīng)形成,從此,人們之間的糾紛和對(duì)立“間接”起來了。

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(五)?

      在早期的法律準(zhǔn)則之中的簡(jiǎn)單直接特性之外,還有強(qiáng)烈的感官色彩(所謂的感官色彩就是指沒有深刻推求,仔細(xì)思索,而是一些現(xiàn)象的集合和羅列。)。前面說及,法則的實(shí)行和社會(huì)的懲罰變得“簡(jiǎn)接”。在早先時(shí)候,極有可能是有一些文化的籠罩和侵入,人們私自的受其感染,進(jìn)行頻繁私人發(fā)起的社會(huì)懲罰表達(dá),譬如以“尊嚴(yán)”為核心的文化,以及平均公平的文化,榮譽(yù)的文化,勇氣的文化等等。

      這些在早期的人類生活中形成的累積文化。強(qiáng)烈的影響早期人類的行為方式,一種文化所產(chǎn)生于的物質(zhì)生活和生產(chǎn)方式越是強(qiáng)大,那么這種文化對(duì)于形勢(shì)的作用越是排列于次要方面,相對(duì)于現(xiàn)實(shí)世界的種種實(shí)在事物的決定作用而言。因?yàn)槿藗冊(cè)谏钪锌梢杂卸喾N行進(jìn)方式,選擇條件,那么此時(shí)單方面的文化影響就會(huì)次之,大多時(shí)候表現(xiàn)為經(jīng)驗(yàn)所談資,有時(shí)為創(chuàng)造新奇所漠視。但是在早期人類的物質(zhì)稀缺時(shí)代,物質(zhì)生活生產(chǎn)能力低下。在此種條件之上所由之而形成的生活文化,對(duì)于人類的生活方式的影響就非常大,有時(shí)若不考慮偶然性因素情況下,就是決定的作用。

      為何在薄弱的物質(zhì)基礎(chǔ)上所產(chǎn)生的文化,更容易對(duì)于現(xiàn)實(shí)產(chǎn)生更大作用呢?在薄弱的物質(zhì)匱乏時(shí)期,人們的社會(huì)活動(dòng)減少,社會(huì)提供的選擇減少,然而在這種幾近于“零”的物質(zhì)上所產(chǎn)生的文化,往往就會(huì)被擴(kuò)大為精神領(lǐng)袖引導(dǎo),或者是宗教式依賴。往往是在物質(zhì)匱乏,生產(chǎn)生活落后的時(shí)期或者地區(qū),對(duì)于他們本身所產(chǎn)生的文化有偏執(zhí)的狂信,走徒的崇拜,虔誠的敬奉。這個(gè)時(shí)候,對(duì)于此種文化偏于感性和情緒,相反理性打折扣而減低。由于本身的昏暈,而且對(duì)于此種文化抱有過多情感投入,便以為此種文化具有無堅(jiān)不摧的社會(huì)改造創(chuàng)造能力,于是很容易以文化之力而決斷社會(huì)生活,這時(shí)候,文化的影響已經(jīng)不僅僅只是“影響”的那么膚淺了。如果這樣做一個(gè)推斷,或許更能夠說明此類問題,由于對(duì)匱乏物質(zhì)上生活所創(chuàng)造而出的文化有依存和親近,情感投入過多,有時(shí)簡(jiǎn)直就可以直接把此種文化視作生產(chǎn)生活的基礎(chǔ),這點(diǎn)也未可否也?。ǚ蓽?zhǔn)則文化似可比擬。)

      在那個(gè)時(shí)期,精神文化的凌駕高度可以主導(dǎo)一個(gè)人發(fā)起一個(gè)私人的社會(huì)性質(zhì)的懲罰表達(dá)并且這種懲罰表達(dá)為群落公眾看來也沒有什么不妥,是符合精神要求的。所以早先時(shí)候的社會(huì)懲罰的表達(dá)是私人自專性質(zhì)的,簡(jiǎn)言之就是直接對(duì)待,這種直接對(duì)待的發(fā)起和接受主要是私人性質(zhì)的,但是其所形成的影響和波及主要卻是社會(huì)性質(zhì)的。在私人和社會(huì)的性質(zhì)不對(duì)等的情況下,容易產(chǎn)生許許多多問題,譬如社會(huì)混亂,人們謹(jǐn)小慎微,強(qiáng)弱分化,不公平擴(kuò)大等等。

      在這種嚴(yán)峻的問題出現(xiàn)之后,就必須使得社會(huì)賞罰表達(dá)進(jìn)行一番轉(zhuǎn)換,實(shí)現(xiàn)表達(dá)的對(duì)等和穩(wěn)妥,消除社會(huì)由此而帶來的紛亂。無疑法律的懲罰表達(dá)(實(shí)行/施行)需要“簡(jiǎn)接”,需要一個(gè)中間機(jī)構(gòu)。所以說,法律施行的間接是人類社會(huì)的法律感性與理性的轉(zhuǎn)折,具有大意義。?

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(六)

      在法律實(shí)行過程之中更為理性和確定。(法律賞罰、法律的表達(dá)等等)。有兩種東西的出現(xiàn)起到了推動(dòng)的巨大的作用。一、貨幣;二、文字符號(hào)。

      人類創(chuàng)造并使用這兩種成果,同樣這兩種東西也塑造人們的生活方式,思維觀念。貨幣的存在作為一種衡量手段,打通了物與物之間表象直接聯(lián)系背后的內(nèi)在實(shí)質(zhì)關(guān)系。在物與物直接交換的時(shí)期,充滿著不確定性和感情性。當(dāng)貨幣出現(xiàn)之后,人們對(duì)于需求的選擇權(quán)增強(qiáng),人們對(duì)于物品關(guān)系表現(xiàn)為生產(chǎn)的專屬和消費(fèi)的差異,而且生產(chǎn)和消費(fèi)之間早期的隔閡徹底打破。這種生活的理念反映在法律的文化中,就不可避免的深刻著影響著法律實(shí)行的表現(xiàn)狀態(tài)。首先法律實(shí)行的賞罰,貨幣就可以作為一個(gè)中介,不僅可以是衡量的中介,也同時(shí)是賠付的中介或者直接是賠付物(在大多數(shù)民事案件中都存在,刑事案件里也有所表現(xiàn),有時(shí)貨幣的作用危害法律的天地)。

      貨幣的中介性質(zhì)的靈活,提高了法律的效率,(在人們的意識(shí)文化上塑造出了一種默許和承認(rèn),法律的推行方便)。,總之貨幣的深入社會(huì)的廣泛性以及聯(lián)系的豐富性,使其成為人們生產(chǎn)生活的一個(gè)中心節(jié)點(diǎn)。人們對(duì)于交換的靈活性的長(zhǎng)久侵染使得對(duì)于法律實(shí)行的賠付形式的訴求更切合自己,且是一種合理的訴求;同時(shí)貨幣在法律的實(shí)行中,貨幣的衡量對(duì)象豐富,有著前所未有的精準(zhǔn)性質(zhì)。這種表現(xiàn)是物質(zhì)生活豐富,人們對(duì)于社會(huì)的一種理性抉擇,同時(shí)法律的實(shí)施賞罰也是一種對(duì)于社會(huì)的理性對(duì)待的表現(xiàn)。而早期的憑借感官羅列的法條現(xiàn)象的死板的公平也逐步走向內(nèi)在的實(shí)質(zhì)公平,這種公平性不在表象上,而在內(nèi)在隱約,且為人們所意愿。

      文字的出現(xiàn)對(duì)于人類而言是一件大事情,同樣對(duì)于法律而言也是如此。人類所使用的文字符號(hào)的發(fā)展,所歷經(jīng)的過程也是一種復(fù)雜理性的過程。使用的字?jǐn)?shù)越少,對(duì)于精準(zhǔn)的意思表達(dá)都會(huì)有妨礙,一個(gè)具體的十分具體的事物就是需要一種不斷的規(guī)定,(當(dāng)然這種不斷的規(guī)定而成的對(duì)于事物的表達(dá)要為人所理解,哪怕一少些人)。文字的豐富對(duì)于法律的意思的表達(dá)就正好起到了抽象而兼有理性的凝練高度。而且文字對(duì)于法律判例的傳播,法律知識(shí)的散開,法律文書的寫作等等都起到了一定的作用。?

      逐步而形成的法律語言,就會(huì)不斷增強(qiáng)和加多自己的內(nèi)在邏輯,于是法律條文越來越成系統(tǒng),法律語言的表達(dá)產(chǎn)生了一種別樣的“身份感受”,更為重要的是豐富的語言文字可以精確的表述出法律的意思和實(shí)質(zhì)內(nèi)涵,這種表達(dá)告別了早期條文的感性的表象羅列,同時(shí)也帶來了法條的系統(tǒng)復(fù)雜、結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn),內(nèi)在理性的具有現(xiàn)代特征的理性法律。同時(shí)法律條文的在一定?程度的高深,可以帶給社會(huì)一種的嚴(yán)肅和與之伴隨的陌生感的敬畏,(人們會(huì)在感情上認(rèn)為這是花費(fèi)心思,苦心經(jīng)營的結(jié)果,同時(shí)人們覺得疏而不漏,會(huì)起到良效)。這種高深的一定程度有所限度,這是對(duì)于法律用語和法律條文編排的一種考量。當(dāng)然也要考慮到傳播,通俗易懂的需求,為人所信賴??傊傻谋磉_(dá)已經(jīng)是在更深層次的思考,法律的施行也是在更深層次酌量,這對(duì)于早期的法律表達(dá)而言就是一種理性的過程。(貨幣使法律的實(shí)施間接,文字符號(hào)塑造的法律思維復(fù)雜繁復(fù),兩者都在程序上和實(shí)質(zhì)上使得法律變的理性,從此、法律不在感官現(xiàn)象中,而在邏輯理念中。)

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? (七)

      相比較于有人言及法律是自生著的,而非道德規(guī)則的演變的說法。我更為傾向于法律就是道德規(guī)則演變的過程的現(xiàn)象。這就如同地面上有許許多多的泉水的源頭,而最終匯集而成了浩瀚的海洋,現(xiàn)在我們可不可以說泉水在流注的過程之中形成了海洋呢?當(dāng)然是可以這么去說的,但是也會(huì)有人這樣的做一個(gè)反駁:海洋的生成是由于小湖泊慢慢生長(zhǎng)的,因?yàn)樵谌鹘?jīng)的道路上,不可能全是寬窄等同的渠道,必有臃腫和狹窄的區(qū)別,那么將那些臃腫的地方名之曰:“湖泊”,又有何奇異怪哉呢!所以這也能夠講論的過去,如今我們都要如此認(rèn)為,而且只有如此認(rèn)為才會(huì)達(dá)到一個(gè)新的地方,那就是法律和道德雖然區(qū)別不小,但是其淵源也不小。

      如今的社會(huì)依然具有完備和詳細(xì)的道德規(guī)范相比于早先社會(huì),可是縱觀如今的道德約束力和遵行效果,恐怕觀看了今時(shí)便怖懼于推斷早先社會(huì)。是的,道德的規(guī)定的模糊和表象感官因素,往往把形式和現(xiàn)象抬得太高,使得實(shí)質(zhì)精神不斷的萎縮,而且一些創(chuàng)新出來的形式所面對(duì)的傳統(tǒng)下而走向消歇。道德的直接和感性同時(shí)也造成了其本身的破壞——不可能作為最主要的制度而長(zhǎng)久的規(guī)范人們的行為。道德的感性情感色彩濃厚,主要表現(xiàn)為道德中的私德和公德相互交織很難區(qū)別,道德的評(píng)判界定困難,帶有情感和感性的因素。(道德的這種模糊和感性使得他對(duì)于社會(huì)的規(guī)范籠統(tǒng)而且支離,人們?cè)谇楦猩蠈?duì)此充滿愿望和崇奉,但是在實(shí)際上思量而行,道德規(guī)定的破壞來自于其自身特點(diǎn)——沒有強(qiáng)制性,沒有精準(zhǔn)性,沒有充足的理性使人們面對(duì)起來嚴(yán)肅而且認(rèn)真。)

      當(dāng)有一天,道德所面臨的境況已經(jīng)不足以穩(wěn)妥的使得社會(huì)很好的前進(jìn),人們就有必要在其上進(jìn)行一番改造,這種改造必然將道德規(guī)范的模糊確定,道德的感性變得理性,道德的有限隨意變得極為強(qiáng)制,總之,在社會(huì)的發(fā)展之中將規(guī)范明確精準(zhǔn)的確定下來,是有許多原因的,但是最為根本的一點(diǎn)——人們(這種“人們”是一種社會(huì)整體,社會(huì)之中的大多數(shù)人的群體認(rèn)知和整體感覺)覺得自己的未來可以把握,社會(huì)的方向可以予以創(chuàng)造,那些阻礙和困難都是可以改造的,這種心理的優(yōu)勢(shì)的表現(xiàn)的根源是人們生活生產(chǎn)的自足,人們可以在生活之余,有暇顧及社會(huì)的秩序和安排。當(dāng)然在歷史上,這其中必然伴隨社會(huì)強(qiáng)有力的政權(quán)的建立。但是這種政權(quán)的建立對(duì)于早先的制度來言,是一種更為進(jìn)步的方式,同時(shí)也保障了接下來的進(jìn)步道路。

      道德文化倫理文化都是一種社會(huì)遵行的社會(huì)文化,他們?cè)谒茉烊藗兞?xí)性,改造人們精神方面有一定作用,但是,他們其實(shí)也是一種社會(huì)矛盾的緩解器,能夠調(diào)和一些社會(huì)紛爭(zhēng),人們信賴它,而且以此為標(biāo)尺來度量這個(gè)社會(huì)和自己??墒堑赖挛幕?,有其不可避免的弱點(diǎn),而這種弱點(diǎn),在人們向前發(fā)展的過程之中日漸暴露出來。(道德難以維系這個(gè)群落,群落內(nèi)部分裂,各個(gè)群落之間慢慢走向聯(lián)合,但是這種聯(lián)合,和而不群,同時(shí)也難以群,總之社會(huì)呈現(xiàn)出一種將會(huì)聯(lián)合的態(tài)勢(shì),但是其實(shí)質(zhì)又是混亂的局面。)

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(八)

      法律規(guī)則就是這樣的必要而且必須的建造起來的,如果聯(lián)系到文字符號(hào)的作用,那么,文化創(chuàng)造的意識(shí)和認(rèn)知的發(fā)展也是一種催化劑和加速劑。人們的存在,包括人們的存在感,在文化,社會(huì)意識(shí)的表現(xiàn)中,都呈現(xiàn)出了一種三維的模式,三維包括:過去、現(xiàn)在、未來。在文字的記載中,在繪畫的表現(xiàn)中,在社會(huì)意識(shí)的熏陶中等等表現(xiàn)出來。

      當(dāng)一個(gè)人,一個(gè)群體,只在當(dāng)下(在沒有文字,文化或者文字,文化薄弱的時(shí)候,),他的思維是當(dāng)下,生活意識(shí)在當(dāng)下的時(shí)候。它的社會(huì)存在的微弱的,它們自己并不能夠把自己表現(xiàn)出來,所以,在這種情況之下,人們的存在感幾乎是沒有的。在沒有存在的感覺時(shí)候,其實(shí)也就是沒有主體的意識(shí),對(duì)于過去是一片茫然,對(duì)于那未來也是一片茫然,自己只在偌大的玉宇中的一個(gè)點(diǎn)上,既不連接過去,也不通往未來,只就在當(dāng)下。

      這種情況下的人們是膽怯而且恐惑的。而在文字符號(hào)產(chǎn)生之后,歷史真切可讀的存在了,未來也在推演和文化總結(jié)中模模糊糊的開展表現(xiàn)出來。更為重要的是,人們?cè)谌S之中,變得自己(become me ),可以真切的感受到自己的存在,那么這個(gè)時(shí)候,人們對(duì)于未來是有一種理性的樂觀,而非早先時(shí)候的盲目的感性的恐惑。當(dāng)人們有了參照,有了對(duì)比,有了自己對(duì)于未來的美好愿望的時(shí)候,人們當(dāng)前能夠做的就是改造當(dāng)下,使得當(dāng)下的生活有序安定美好,以此來迎接美好的未來,這不是一個(gè)單個(gè)人的夢(mèng)想,而是處于社會(huì)之中的一大群人的整體的社會(huì)理想。

      當(dāng)人們要走向前進(jìn)的時(shí)候,一些混亂的不規(guī)則的社會(huì)文化就要剔除或者改進(jìn),人們需要安定,而傳統(tǒng)沿襲下來的零散的隨意的道德規(guī)范不能夠達(dá)致這樣的目標(biāo)。作為適時(shí)并且必須的社會(huì)公權(quán)力就要擔(dān)負(fù)定規(guī)則的社會(huì)要求,這種公權(quán)力在訂立規(guī)則的時(shí)候,更能夠成其為公權(quán)力,在定立規(guī)則準(zhǔn)則的時(shí)候,多的是較于原來而言的精準(zhǔn),更為重要的是現(xiàn)在有了穩(wěn)定有力的保障,可以強(qiáng)有力的實(shí)施。人們不會(huì)多么覺得公權(quán)力如何專制,如何霸道,這或許有一點(diǎn)點(diǎn),但是更多的是人們覺得公權(quán)力能夠帶領(lǐng)他們走向一個(gè)憧憬的未來,這點(diǎn)人們?cè)谥贫壬袭a(chǎn)生新的要求,人們?cè)谏鐣?huì)規(guī)則上產(chǎn)生新的要求,人們?cè)谧约荷砩袭a(chǎn)生新要求??梢哉f,在這個(gè)時(shí)期,制定一些有利于穩(wěn)定,明細(xì)準(zhǔn)確,精準(zhǔn)的規(guī)則是一種社會(huì)的需求,于是法律的早期樣式呼之欲出。

      那么在這個(gè)時(shí)候,法律的早期形態(tài)就是這些制定的規(guī)則,是從傳統(tǒng)的道德倫理規(guī)范之中演化而出的。關(guān)于兩者之間的關(guān)系,越是早期時(shí)候,兩者越是接近。但是后來,法律越來越附加上了其特有的精神文化,有了自己獨(dú)特的核心理念,慢慢的區(qū)別于道德,以及其他的社會(huì)文化,走上了一條自己的理性之路,這點(diǎn)是和其它文化差異最大的地方,法律作為一種文化它一直在努力的剔除感性的因素,情緒的隨意;這就如同早先時(shí)候,法律在制定的時(shí)候,不斷的在剔除自己的母親——道德一樣。想想也是這樣??!一種新的東西要出來,許多舊的東西就要避讓,歷史上的許許多多的事情都印證了這種特性。

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(九)

      法律準(zhǔn)則作為一種社會(huì)文化,在其發(fā)展的過程之中,逐步變的特殊——與其他社會(huì)一般的文化相區(qū)別,(一般的社會(huì)文化雖然人們也在履踐和遵行,但是他們的社會(huì)定性依然還是處于一種模糊的境地,相對(duì)于法律的謹(jǐn)嚴(yán)和精準(zhǔn)而言,其他大多數(shù)文化都較為寬泛和隨性)。這種區(qū)別表現(xiàn)為,法律逐步的高度提升,從早期私人的或然遵行逐步過渡到一種社會(huì)制度的強(qiáng)制規(guī)范(帶有必然、必須遵行的特點(diǎn))。法律的精準(zhǔn)和步驟要求及規(guī)定都是一些必須遵守的條件,不是其他一般社會(huì)文化的或然隨意遵行可比。?

      法律在其發(fā)展過程之中,與社會(huì)制度兩者相互推進(jìn),兩者都是一種理性的發(fā)展過程。可是當(dāng)我們回頭看看它們兩者的歷史,就會(huì)發(fā)現(xiàn),其實(shí)它們兩者在早期的時(shí)候,也不過就是一些零散的日常的規(guī)范,與其他的社會(huì)文化差之無一毫厘,但是在歷史發(fā)展之后的今天,它們兩者卻明顯的擺脫了道德文化的零散,隨性、寬泛等等感性而且隨意的特點(diǎn),變得嚴(yán)密、謹(jǐn)慎、理性、一絲不茍等等威嚴(yán)的特點(diǎn)。我們只是觀看一下法律的發(fā)展,那么使它變得如此特點(diǎn)的原因,是它自己的發(fā)展呢?還是社會(huì)賦予它的這些特性呢?以及它是如何成長(zhǎng)為今天的特點(diǎn)的?

      上面已經(jīng)說及,法律在早期的形式不如今天嚴(yán)謹(jǐn),法律精神沒有今天鮮明,法律價(jià)值沒有今天的重視程度。法律從早先時(shí)候一直到現(xiàn)在,都是以一種“工具”的方式出現(xiàn),其并不成為某一個(gè)長(zhǎng)久目的,如果勉強(qiáng)把法制做一個(gè)目的,或者使得人們成為一個(gè)守法規(guī)矩的公民作為一個(gè)目的,或者更為深刻的說,使得人們領(lǐng)會(huì)法律精神的目的。然而這些越來越深刻的有關(guān)目的的說辭,從開始的規(guī)矩守法到深層次的法律精神的烙印,前者是程式的規(guī)制,可以練習(xí)和學(xué)就,照做或者模仿而形成一種感官印象——守法;但是后者——對(duì)于法律精神的領(lǐng)悟,卻是一種不可精確測(cè)度和感官感知的事情,領(lǐng)悟法律精神繼而形成一種生活方式,來確保社會(huì)的良治長(zhǎng)久。

      可以這么說,社會(huì)文化方面的人造事物,大都具備這種“沒落性”,這些人造的社會(huì)文化,從孤立方面截取來看,這些文化在走向一個(gè)高度之前是零散的,但是一旦為人們所使用,這些文化發(fā)育成長(zhǎng)極快,系統(tǒng)框架生成,添磚加瓦,轉(zhuǎn)眼之間大廈已然成也,(當(dāng)然在整體的文化方面來看,一切都還在路上,但是在孤立的角度看這些文化門類,小類,卻大多都有這樣的特性。)可是大廈也會(huì)很快被擱置起來,不被旁顧,或者偶爾窺視,由之而沒落,稱之此為“沒落性”。?? ?

      這里所言及的社會(huì)文化是構(gòu)成此一個(gè)類別的社會(huì)文化中的一個(gè)小部分,比如語言文化之中的標(biāo)點(diǎn)符號(hào)這一部分文化,當(dāng)然,這樣的一小部分的社會(huì)文化的沒落,并不是代表著此類整體文化的沒落,相反,此種部分的小類文化因其急劇發(fā)展而至于瓶頸,在沒有被發(fā)覺之前,可能數(shù)千年存在并且沉寂的期待,可是在被發(fā)覺之后便會(huì)迅速發(fā)展,當(dāng)然這也說明人類需要并能夠集中精力對(duì)待之。其實(shí)法律文化的出現(xiàn)也是這般,先是民法,刑法,之后各種法律相機(jī)出現(xiàn),越是早期的法律,越是成系統(tǒng)和嚴(yán)密。

      法律的出現(xiàn)是一種嚴(yán)肅理性的方式登場(chǎng),用來約束社會(huì)行為,但是最愚蠢的人也知道,不可能單靠事無巨細(xì)的法條和繁文來規(guī)制這個(gè)社會(huì)上變化多端的人們,要以法律的形式和內(nèi)容在社會(huì)上的推行,來慢慢塑造一種法律文化,繼而,當(dāng)然更為希望在人們的心中形成法律的精神。

      法律的精神并不是單單的精神性的事物,而應(yīng)當(dāng)是一種生活方式。即人們?cè)谏钪校粏问且揽扛泄偾榫w發(fā)作,不單是依靠道德規(guī)范約束,不但是依靠理性思考計(jì)算,同時(shí)還需要法律精神的規(guī)制。人們要將這種法律精神能夠發(fā)揮到日程的社會(huì)生活中,方是法律的規(guī)制的一個(gè)更高層次。

      ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ?(十)

      法律在培育民眾的法律精神的過程之中,依附的政治權(quán)威可以使法律區(qū)別于其它一般文化,然而這種區(qū)別在開始的時(shí)候,必然難以區(qū)別道德文化和信仰倫理。那么法律自身的演變過程,才是法律自身塑造自身形象的過程,法律自身的構(gòu)造,法律實(shí)施的途徑,法律在社會(huì)中意義等等,這些要素的不斷的加強(qiáng),使得法律精神要義一步步走向人們的心中。

      首先法律的構(gòu)造,也就是法律自身的建造,法律通過言辭精準(zhǔn),對(duì)于社會(huì)利益分配,生活糾紛,人群對(duì)立等等常見但不能夠通過道德倫理輕易平息的問題給予規(guī)定和裁定。其實(shí)在道德規(guī)范的生活中,人們也是可以依靠,可以受其規(guī)定;同樣倫理方式也是可以影響和規(guī)定人們的生活的,人們也可以依靠著解決自身和他人的種種對(duì)立問題。但是道德和倫理這兩者有一個(gè)致命的不可調(diào)和的缺點(diǎn)——規(guī)定的模糊,解釋的或然。總之一句話——道德和倫理大而化之,不夠日益紛繁社會(huì)的精準(zhǔn)所需。

      但是,法律的出現(xiàn),以一種演化的方式,成功的從道德倫理之中孕育。它的自身建造正好彌補(bǔ)了日益紛繁的社會(huì)所需的不足。社會(huì)有了一定的準(zhǔn)繩,而且這個(gè)準(zhǔn)繩浮動(dòng)并不是很大。法律自身的精準(zhǔn)嚴(yán)密性是區(qū)別于道德倫理本身的一個(gè)重要特點(diǎn)。

      在法律的實(shí)施過程中,必須不可缺少的是:法院、法官、法律、警察等等這些之一個(gè)。這些“名詞”之后的每一個(gè)機(jī)構(gòu)都是法律變得理性的要件。可能在早期時(shí)候的所謂的法院和法官對(duì)于當(dāng)時(shí)的人們來說是一種特別陌生的東西,但是這些法院和法官的雛形的東西由于有強(qiáng)制力的支持,所以人們也能夠自然對(duì)之抱有畏懼。

      在法律的文化影響之中,同樣也在人們的理性意識(shí)的培育過程之中。這些名詞:法院、法官、法律等等。在人們的眼光之中必定會(huì)帶有多重含義,其首當(dāng)其沖的或者最為重要的意義,就是在人們見到這些東西的時(shí)候,會(huì)自然而然的生發(fā)出一種敬畏的心情,在長(zhǎng)久的文化的培育中,人們已經(jīng)對(duì)于這些東西抱有一種嚴(yán)肅公正的認(rèn)知。

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