江西姚建律師事務(wù)所 黃淑慶、周文
在企業(yè)破產(chǎn)清算中，為實現(xiàn)對全體債權(quán)人的清償，需將破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)公平分配給債權(quán)人。企業(yè)破產(chǎn)財產(chǎn)形態(tài)多種多樣，直接拿來分配給債權(quán)人，無法做到公平公正。只有用貨幣進行分配，能做到公平、精確、便捷、高效。但進入破產(chǎn)清算的企業(yè)，幾乎沒有貨幣資金，財產(chǎn)多為實物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)及應(yīng)收賬款，因此，破產(chǎn)清算中破產(chǎn)管理人的一項重要工作就是將實物資產(chǎn)和無形資產(chǎn)及應(yīng)收賬款進行處置，使它們變?yōu)樨泿刨Y金，這就是破產(chǎn)財產(chǎn)的變價。企業(yè)破產(chǎn)清算中破產(chǎn)財產(chǎn)的變價應(yīng)當包含以下程序。
一、破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案的擬定
破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案由破產(chǎn)管理人擬訂，在破產(chǎn)企業(yè)財務(wù)和財產(chǎn)狀況已查清并且債權(quán)申報期限已屆滿后擬訂；破產(chǎn)重整失敗轉(zhuǎn)入破產(chǎn)清算的，破產(chǎn)管理人應(yīng)當及時擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案。
企業(yè)破產(chǎn)法對破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案應(yīng)載明的事項未作規(guī)定，實務(wù)中破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案一般包含以下具體內(nèi)容：
1、破產(chǎn)財產(chǎn)的基本情況
包括破產(chǎn)財產(chǎn)名稱、種類、數(shù)量、性質(zhì)、功能、現(xiàn)狀、購入價值、使用時間、現(xiàn)有價值、存放地點等。不需要變價的財產(chǎn)也應(yīng)當加以說明，包括不予變價的原因。
2、破產(chǎn)財產(chǎn)評估情況
主要是將各類財產(chǎn)的評估情況說明清楚，評估財產(chǎn)的賬面值和評估凈值，進行分類說明，不需要單個財產(chǎn)說明。如有不能評估或不需要評估的，應(yīng)當加以說明，包括具體原因。
3、破產(chǎn)財產(chǎn)變價時間
破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案應(yīng)當規(guī)定破產(chǎn)管理人何時啟動破產(chǎn)財產(chǎn)變價工作。其中對一些價值不斷減損的破產(chǎn)財產(chǎn)以及保管費用太高如不及時變現(xiàn)保管成本可能高于變現(xiàn)價值的財產(chǎn)，破產(chǎn)管理人應(yīng)及時向人民法院報告處置變現(xiàn)出售。為提高破產(chǎn)財產(chǎn)變現(xiàn)率，應(yīng)允許破產(chǎn)管理人隨時把握市場機會處置破產(chǎn)財產(chǎn)。
4、破產(chǎn)財產(chǎn)變價方式
根據(jù)企業(yè)破產(chǎn)法的規(guī)定，破產(chǎn)財產(chǎn)變價的主要方式是公開拍賣，經(jīng)債權(quán)人同意，也可采取協(xié)議轉(zhuǎn)讓、變賣等其他方式。
實務(wù)中，對易腐敗變質(zhì)、市場銷路較窄、難以形成多人競爭的財產(chǎn)以及本身價值較低的財產(chǎn)，一般不采用拍賣方式。劃撥用地上的房產(chǎn)變價應(yīng)考慮政府收回劃撥用地，對房產(chǎn)給予補償方式實現(xiàn)變價。禁止流通的財產(chǎn)，由國家收購；限制流通的財產(chǎn)，按國家有關(guān)規(guī)定處理。應(yīng)收賬款由破產(chǎn)管理人依法清收。
拍賣分為整體和分割拍賣兩種方式。機器設(shè)備優(yōu)先考慮整體打包拍賣，有利于發(fā)揮財產(chǎn)的使用價值，也能提高出售價格。如破產(chǎn)企業(yè)的設(shè)備陳舊、技術(shù)落后、工藝淘汰，不適合整體變價出售或無法整體變價出售的，可分別單獨、部分變價出售。
如何確定拍賣保留底價？流拍后再次拍賣的次數(shù)是否有限制？這些問題均應(yīng)當在方案中作出詳細的規(guī)定。
5、拍賣公司的選定
破產(chǎn)財產(chǎn)變價采用拍賣方式的，應(yīng)根據(jù)破產(chǎn)財產(chǎn)狀況和拍賣要求，對選定拍賣公司的規(guī)模、從業(yè)資歷、相關(guān)業(yè)績等條件作出規(guī)定，可采用公開招募、競爭性談判或磋商等方式選定，也可由人民法院隨機搖號指定。
6、對有擔保債權(quán)人的權(quán)利保護
破產(chǎn)財產(chǎn)拍賣中，破產(chǎn)管理人應(yīng)當在拍賣5日前通知擔保債權(quán)人于拍賣日到場。
二、破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案的通過
由于破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案關(guān)系到全體債權(quán)人的利益，因此，需要債權(quán)人會議進行審議，審議通過后，破產(chǎn)管理人才能而且必須按照方案具體執(zhí)行。如債權(quán)人會議審議未通過，破產(chǎn)管理人如何處理？分兩種情況：一是破產(chǎn)管理人認為方案內(nèi)容合法，具備可行性且未損害債權(quán)人利益，可向人民法院申請裁定批準；二是破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案確實存在問題需要修改，破產(chǎn)管理人應(yīng)對破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案進行修改，修改之后再次提請債權(quán)人會議審議通過。
人民法院撤銷債權(quán)人會議關(guān)于通過破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案的決議后，破產(chǎn)管理人應(yīng)重新擬訂破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，提交債權(quán)人會議審議。
三、破產(chǎn)財產(chǎn)的評估
為準確評價破產(chǎn)財產(chǎn)中非貨幣財產(chǎn)的價格，為出售破產(chǎn)財產(chǎn)提供價格依據(jù)，需要對破產(chǎn)財產(chǎn)進行評估。如債權(quán)人會議對破產(chǎn)財產(chǎn)的市場價格無異議的，經(jīng)人民法院同意后，可以不評估，但國有資產(chǎn)除外。
破產(chǎn)管理人在接管破產(chǎn)企業(yè)財產(chǎn)前應(yīng)當擇優(yōu)選定評估公司，在接管時，評估公司應(yīng)協(xié)助破產(chǎn)管理人做好破產(chǎn)財產(chǎn)接管工作，同時，啟動評估工作。評估工作應(yīng)在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案擬訂前完成。
財產(chǎn)評估的主要方法有以下幾類：
1、收益法
收益法亦稱收益現(xiàn)值法，是指通過估算被評估資產(chǎn)未來預期收益，按照一定的折現(xiàn)率折算成現(xiàn)值來確定被評估資產(chǎn)價值的資產(chǎn)評估方法。主要用于以收益為目的的使用或者潛在收益的財產(chǎn)（如土地使用權(quán)、采礦權(quán)、經(jīng)營權(quán)）估價，采用本金化和折現(xiàn)的方法來判斷資產(chǎn)價值的評估方法。
2、成本法
成本法也稱重置成本法，是從待評估資產(chǎn)在評估基準日的復原重置成本或更新重置成本中扣減其各項價值損耗，來確定資產(chǎn)價值的方法。其基本公式為：資產(chǎn)評估值=被評估資產(chǎn)重置成本-資產(chǎn)實體性貶值-資產(chǎn)功能性貶值-資產(chǎn)經(jīng)濟性貶值。
3、市場法
市場法是利用市場上同樣或類似資產(chǎn)的近期交易價格，經(jīng)過直接比較或類比分析以估測資產(chǎn)價值的各種評估技術(shù)方法的總稱。
4、清算價格法
清算價格法是指以破產(chǎn)財產(chǎn)的市場價格為基礎(chǔ)，充分考慮破產(chǎn)財產(chǎn)在破產(chǎn)宣告后要及時出售等因素，對破產(chǎn)財產(chǎn)的價值進行估值的方法。清算價格法可以進一步區(qū)分為市場價格折扣法、意向詢價法及競爭底價法等。市場價格折扣法是指在市場價格的基礎(chǔ)上予以一定的折扣，從而確定財產(chǎn)的價值；意向詢價法是指向具有購買意向的潛在買受人詢問價格，了解有關(guān)信息，并以此為基礎(chǔ)確定破產(chǎn)財產(chǎn)的價格；競爭底價法是指確定破產(chǎn)財產(chǎn)的底價再進行拍賣、招標等活動。
破產(chǎn)管理人應(yīng)當根據(jù)破產(chǎn)清算工作需要（評估目的）結(jié)合破產(chǎn)財產(chǎn)狀況，與評估公司溝通確定評估方法，在委托合同中給予明確，評估公司應(yīng)按照約定的評估方法開展評估工作。
評估基準日原則上為人民法院受理破產(chǎn)案件的時間。評估報告使用有效期從評估基準日開始計算為一年。如在這一年時間內(nèi)不能出具評估報告的，可要求評估公司出具評估咨詢報告，咨詢報告的基準日與評估基準日相同。
四、破產(chǎn)財產(chǎn)的變價出售
破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案通過后，破產(chǎn)管理人應(yīng)當根據(jù)破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案，適時出售財產(chǎn)。破產(chǎn)管理人處置破產(chǎn)財產(chǎn)，必須符合法律規(guī)定，不得違背法律強制性規(guī)定。公開拍賣作為破產(chǎn)財產(chǎn)變價主要方式，其操作步驟為：
1、委托拍賣公司
破產(chǎn)管理人應(yīng)當根據(jù)破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案關(guān)于拍賣公司選定的原則和方法，選擇具備專業(yè)經(jīng)營資質(zhì)、信譽良好、拍賣經(jīng)驗豐富的拍賣公司。在與拍賣公司簽訂委托合同時應(yīng)當注意拍賣傭金的收取及拍賣支出的合理費用承擔問題等約定清楚。
2、競買人條件設(shè)置
要使破產(chǎn)財產(chǎn)變價出售價值最大化，并且符合社會目的，要設(shè)置好競買人的條件。只有讓合適的競買人更多地參與，才能使破產(chǎn)財產(chǎn)找到其新的主人。要發(fā)揮政府相關(guān)部門的作用，與政府招商進行溝通聯(lián)系，獲取相關(guān)信息。
為避免道德風險，破產(chǎn)管理人工作人員、拍賣公司工作人員和破產(chǎn)企業(yè)相關(guān)人員不得參與競買。
3、拍賣底價的確定
對于拍賣的財產(chǎn)，破產(chǎn)管理人作為委托人應(yīng)當提出拍賣保留底價。如何確定保留價，破產(chǎn)管理人應(yīng)當參照《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》的規(guī)定，首次拍賣保留價，原則上應(yīng)當不低于評估價，沒有評估價的，不低于市價的80%；出現(xiàn)流拍再次拍賣，可以酌情降低保留價，每次降低的數(shù)額不得超過前次保留價的20%。如果三拍仍然流拍的，是否可以繼續(xù)四拍、五拍、六拍直至拍賣成交？這些問題的解決應(yīng)當在破產(chǎn)財產(chǎn)變價方案中預先作出安排，再根據(jù)變價方案執(zhí)行。為提高變價效率，應(yīng)選擇多次拍賣直至拍賣成交。但是，拍賣標的是特定擔保物的，擔保權(quán)人同意以三拍、四拍、五拍保留價抵債的，應(yīng)終止拍賣，將拍賣標的抵償給擔保權(quán)人。
實務(wù)中經(jīng)常出現(xiàn)拍賣保留價與市場認可價相差甚遠，拍賣了八次甚至十次才成交，破產(chǎn)財產(chǎn)拍賣時間長達2年，拍賣效率低下，增加管理成本，未能達到破產(chǎn)財產(chǎn)價值最大化目的，無形中損害債權(quán)人的利益。為避免此種現(xiàn)象發(fā)生，關(guān)鍵是如何科學設(shè)定拍賣保留價，即拍賣保留價與市場認可價接近。拍賣保留價確定依據(jù)是破產(chǎn)財產(chǎn)評估價，由于評估方法不同，評估值相差很大。其中，采用清算價格法作出的評估價較為貼近市場認可價。因此，在確定拍賣保留價時，盡可能采用清算價格法的評估價作依據(jù)。
4、拍賣公告（展示）
參照《拍賣、變賣財產(chǎn)的規(guī)定》有關(guān)規(guī)定，拍賣動產(chǎn)公告期7日，拍賣不動產(chǎn)或者其他財產(chǎn)權(quán)的公告期15日。公告內(nèi)容按拍賣法規(guī)定執(zhí)行。拍賣公告應(yīng)當刊登在報紙或者其他新聞媒介上。破產(chǎn)管理人和拍賣公司應(yīng)當在拍賣前展示拍賣標的，并提供查看拍賣標的的條件及有關(guān)資料。拍賣標的的展示時間不得少于2日。破產(chǎn)管理人應(yīng)將拍賣公告張貼在受理破產(chǎn)案件的人民法院公告欄。拍賣標的物為不動產(chǎn)的，拍賣公告還應(yīng)張貼于不動產(chǎn)所在地。
拍賣標的展示期間，破產(chǎn)管理人應(yīng)當組織破產(chǎn)企業(yè)留守人員中熟悉破產(chǎn)財產(chǎn)情況的工作人員，做好接待工作，向競買人詳細介紹拍賣標的物的有關(guān)情況，解答有關(guān)問題，使競買人對破產(chǎn)財產(chǎn)情況有充分的了解，快速決斷出價時機，有利于拍賣工作。同時，破產(chǎn)管理人應(yīng)當積極尋找潛在的買家，向他們發(fā)出競買邀請。
5、拍賣會
拍賣會是整個拍賣程序中最為關(guān)鍵的環(huán)節(jié)，直接關(guān)系破產(chǎn)財產(chǎn)變價的成敗。破產(chǎn)管理人應(yīng)當參加拍賣會，解答競買人提出的問題，并進行現(xiàn)場監(jiān)督，如發(fā)現(xiàn)競買人之間有違反拍賣法規(guī)定惡意串通圍標行為的，應(yīng)當通知拍賣公司立即中止拍賣，防止破產(chǎn)財產(chǎn)損失。拍賣前，破產(chǎn)管理人應(yīng)將拍賣保留價以書面方式告知拍賣公司，供拍賣公司執(zhí)行。
6、拍賣成交
拍賣法規(guī)定競買人的最高應(yīng)價經(jīng)拍賣師落槌或者以其他公開表示買定的方式確認后，拍賣成交。拍賣成交后，買受人和拍賣人應(yīng)當簽署成交確認書。
7、財產(chǎn)交付和過戶
買受人付清拍賣款后，破產(chǎn)管理人應(yīng)當組織人員協(xié)同拍賣公司將拍賣破產(chǎn)財產(chǎn)移交給買受人，并簽署移交文書。拍賣標的物為大型機器設(shè)備需要拆卸裝運的，破產(chǎn)管理人應(yīng)當要求買受人聘請有專業(yè)資質(zhì)的施工單位進行拆卸裝運，保證安全，防止事故發(fā)生。對涉及證照變更、產(chǎn)權(quán)過戶的，破產(chǎn)管理人、買受人持拍賣公司出具的成交證明和有關(guān)材料，向有關(guān)部門申請辦理。
破產(chǎn)財產(chǎn)變價是破產(chǎn)清算工作中的一個非常重要的環(huán)節(jié)，變價工作的快慢直接決定破產(chǎn)清算案件的辦理期限，一些破產(chǎn)案件長期未能結(jié)案的原因就是破產(chǎn)財產(chǎn)變價工作未完成。如何提高破產(chǎn)財產(chǎn)變價工作效率縮短變價時間，是破產(chǎn)管理人要不斷解決的問題。在重大財產(chǎn)的處置中，破產(chǎn)管理人應(yīng)依托全國性資產(chǎn)處置平臺，更廣泛的公開信息，積極尋求政府在招商引資工作中引入投資人的支持，以最大效率找到投資人，快速高效完成破產(chǎn)財產(chǎn)變價工作。
