公司為被執(zhí)行人的案件，執(zhí)行法院對(duì)被申請(qǐng)人公司的財(cái)產(chǎn)“窮盡財(cái)產(chǎn)調(diào)查措施”和強(qiáng)制執(zhí)行后，申請(qǐng)執(zhí)行人仍不能獲得清償時(shí)，強(qiáng)制執(zhí)行程序通常會(huì)走入僵局。此時(shí)，申請(qǐng)執(zhí)行人如能通過(guò)相關(guān)途徑將公司的股東納入到承擔(dān)債務(wù)的主體之中，對(duì)執(zhí)行案件的推進(jìn)將起到關(guān)鍵的作用。

筆者于 11 月 8 日在 Alpha 工具中通過(guò)“追加”“股東”“被執(zhí)行人”等關(guān)鍵詞梳理了 2016-2022 年全國(guó)追加股東為被執(zhí)行人的案例，發(fā)現(xiàn) 132425 條檢索結(jié)果。

這意味著申請(qǐng)執(zhí)行人通過(guò)追加股東為被執(zhí)行人成為執(zhí)行公司類案件的常用手段。因此本文作者結(jié)合自身代理案件經(jīng)驗(yàn)及相關(guān)法律的規(guī)定，對(duì)執(zhí)行程序中追加公司股東為被執(zhí)行人的五種情形進(jìn)行梳理與總結(jié)，希望對(duì)從事執(zhí)行業(yè)務(wù)的法律人有所幫助。

筆者通過(guò)分析，共梳理出追加股東為被執(zhí)行人的五大原則，分別為追加法定原則、追加依申請(qǐng)啟動(dòng)原則、執(zhí)行形式審查原則、訴訟實(shí)質(zhì)審查原則和利益平衡原則。

（一）追加法定原則

執(zhí)行程序中追加新的主體為被執(zhí)行人要嚴(yán)格遵循法定原則。依據(jù)法律規(guī)定，只有經(jīng)法院生效判決的債務(wù)人才能成為執(zhí)行案件中的被執(zhí)行人。追加其他第三方主體為被執(zhí)行人屬于突破相對(duì)性，讓債權(quán)債務(wù)之外的第三方承擔(dān)責(zé)任是生效法律文書(shū)執(zhí)行力的擴(kuò)張。因此需要嚴(yán)格遵守法定主義原則，即追加被執(zhí)行人必須有法律、司法解釋的明確規(guī)定。【法律依據(jù)：最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定（ 2020 修正）（以下簡(jiǎn)稱“《變更、追加規(guī)定》”）第一條】，而關(guān)于追加公司股東為被執(zhí)行人的五種情形集中規(guī)定在《變更、追加規(guī)定》第 17-21 條。

（二）追加依申請(qǐng)啟動(dòng)原則

申請(qǐng)人申請(qǐng)追加被執(zhí)行人，應(yīng)當(dāng)向執(zhí)行法院提交書(shū)面追加股東為被執(zhí)行人的申請(qǐng)及相關(guān)證據(jù)材料。通常而言，在民事執(zhí)行程序中申請(qǐng)追加股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院一般參照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行案件立案、結(jié)案若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第九條第（四）項(xiàng)規(guī)定，以“執(zhí)異”案號(hào)受理審查。

（三）執(zhí)行形式審查原則

申請(qǐng)人在執(zhí)行階段申請(qǐng)追加被執(zhí)行人的，不同于訴訟的實(shí)質(zhì)審查，執(zhí)行的審查以公開(kāi)聽(tīng)證為主、書(shū)面審查為輔。對(duì)于事實(shí)清楚，權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確、爭(zhēng)議不大的案件，法院可以采取書(shū)面審查的方式，以防止惡意拖延執(zhí)行、提升執(zhí)行效率，節(jié)約司法成本。涉及當(dāng)事人重大利益變動(dòng)，案件比較復(fù)雜的，執(zhí)行法院要通過(guò)聽(tīng)證程序充分保障各方當(dāng)事人陳述事實(shí)、舉證質(zhì)證及辯論的程序性權(quán)利。而審查追加被執(zhí)行人的案件也需要遵循“審執(zhí)分離原則”，即法院執(zhí)行局也是要區(qū)分執(zhí)行實(shí)施部門(mén)與執(zhí)行審查部門(mén)，追加股東被執(zhí)行人案件則需要由執(zhí)行實(shí)施部門(mén)轉(zhuǎn)到執(zhí)行審查部門(mén)去審查。

（四）訴訟實(shí)質(zhì)審查原則

最高法院的《變更、追加規(guī)定》規(guī)定了一些情況下，法院對(duì)于追加被執(zhí)行人的申請(qǐng)作出駁回或者支持的裁定后，當(dāng)事人的救濟(jì)權(quán)利是可以提起追加被執(zhí)行人的執(zhí)行異議之訴。執(zhí)行異議之訴，不是一個(gè)執(zhí)行程序，而是一個(gè)獨(dú)立的訴訟程序，就要按照訴訟程序的程序要求進(jìn)行。執(zhí)行異議之訴，需要注重公平，需要查清復(fù)雜事實(shí)、明確法律適用，因此需要對(duì)案件進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。

（五）利益平衡原則

追加被執(zhí)行人從主體上看，涉及申請(qǐng)執(zhí)行人、被執(zhí)行人，相關(guān)可能需要承擔(dān)責(zé)任的第三方；從程序上看，涉及執(zhí)行程序與訴訟程序，就會(huì)有執(zhí)行效率與實(shí)質(zhì)公平的沖突；從法律上看，會(huì)涉及不同部門(mén)法的交叉，如公司法對(duì)股東出資期限利益保護(hù)、執(zhí)行法律對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人合法利益保護(hù)等。

執(zhí)行程序中追加股東為被執(zhí)行人的困境源于什么呢？筆者通過(guò)研究梳理了關(guān)于追加股東為被執(zhí)行的兩部分困境，即所有情形的共同宏觀困境和具體案件中的微觀困境。

（一）宏觀難

（1）證明公司財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)項(xiàng)下債務(wù)

（2）追加被執(zhí)行人的執(zhí)行與訴訟程序周期長(zhǎng)  

（3）申請(qǐng)法院調(diào)查令調(diào)查公司財(cái)務(wù)賬簿銀行流水難

（4）對(duì)會(huì)計(jì)賬簿、銀行流水的跨專業(yè)分析難

（5）取得追加被執(zhí)行人相關(guān)隱蔽型證據(jù)難等

（二） 微觀難

（1）證明股東未繳納、未足額繳納出資難

（2）證明股東抽逃出資、轉(zhuǎn)移資產(chǎn)難

（3）證明公司財(cái)產(chǎn)與股東混同難

（4）證明未履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)難

（5）證明公司股東未經(jīng)清算、違法清算注銷公司難等

另外，關(guān)于追加股東為被執(zhí)行人法律依據(jù)也存在一些困境，原先追加股東為被執(zhí)行人的法律依據(jù)主要是 2016 年 11 月 7 日的《最高人民法院關(guān)于民事執(zhí)行中變更、追加當(dāng)事人若干問(wèn)題的規(guī)定》，合計(jì) 35 條。而 2022 年 6 月 24 日發(fā)布的最新《中華人民共和國(guó)民事強(qiáng)制執(zhí)行法（草案）》僅僅用了其中一條的一項(xiàng)。具體如何實(shí)施以及是否會(huì)有相關(guān)配套解釋，還需要進(jìn)一步關(guān)注。

關(guān)于追加股東為被執(zhí)行人案件所具有的共同代理路徑，筆者梳理了五個(gè)步驟，在下文中一一描述。

（一）起草調(diào)查令申請(qǐng)書(shū)調(diào)取公司賬戶流水

首先，通過(guò)申請(qǐng)執(zhí)行人提供或者執(zhí)行法院網(wǎng)絡(luò)查控，查詢被執(zhí)行公司的銀行賬戶名稱；其次，代理律師與執(zhí)行法官或者終本法官進(jìn)行溝通，向法院申請(qǐng)調(diào)查令；再次，持法院開(kāi)具的調(diào)查令，前往相關(guān)銀行調(diào)取公司銀行賬戶流水；復(fù)次，代理律師對(duì)銀行賬戶流水進(jìn)行分析（必要時(shí)可以委托專門(mén)機(jī)構(gòu)進(jìn)行財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)審計(jì)）并制作公司銀行賬戶流水轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出圖；最后，整理相關(guān)材料作為主要證據(jù)呈現(xiàn)給執(zhí)行法院法官。

（二）起草案件恢復(fù)執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)

現(xiàn)實(shí)案件中，追加股東為被執(zhí)行人的案件，通常已經(jīng)被法院裁定終本。因此，首先，需要代理律師通過(guò)上一個(gè)步驟調(diào)取的銀行流水，可以作為發(fā)現(xiàn)新的財(cái)產(chǎn)線索或者具備恢復(fù)執(zhí)行的條件進(jìn)而申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行；其次，代理律師起草案件恢復(fù)執(zhí)行申請(qǐng)書(shū)及準(zhǔn)備相關(guān)材料；最后，向執(zhí)行法院申請(qǐng)恢復(fù)執(zhí)行。

（三）起草追加股東為被執(zhí)行人的申請(qǐng)書(shū)

起草追加股東為被執(zhí)行人的申請(qǐng)書(shū)需要注意以下幾點(diǎn)：第一，嚴(yán)格遵循追加法定、追加申請(qǐng)?jiān)瓌t；第二，需要依申請(qǐng)啟動(dòng)，也就是起草追加股東為被執(zhí)行人的申請(qǐng)書(shū)；第三，向執(zhí)行法院提出追加申請(qǐng)。

（四）梳理證據(jù)與可視化呈現(xiàn)

（1）梳理追加股東為被執(zhí)行人的證據(jù)、制作證據(jù)目錄；

（2）制作案件主體法律關(guān)系圖；

（3）制作公司銀行賬戶流水轉(zhuǎn)入轉(zhuǎn)出圖等。

（五）執(zhí)行追加與訴訟追加

上文中，筆者已經(jīng)提到首先應(yīng)在執(zhí)行程序中追加股東為被執(zhí)行人，法院駁回相關(guān)申請(qǐng)后，當(dāng)事人可以提起執(zhí)行追加的異議之訴。而異議之訴是一個(gè)訴訟程序，按照訴訟程序可以提起上訴。

在民事執(zhí)行程序中，追加股東為被執(zhí)行的主要情形有五種，其法律依據(jù)是最高人民法院的《變更、追加規(guī)定》。對(duì)于常見(jiàn)的追加公司股東為被執(zhí)行人的法律條文，集中規(guī)定在第 17-21 條。結(jié)合具體案例，看個(gè)案中如何追加股東為被執(zhí)行人。

（一）追加未繳納或未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人

1、法律依據(jù)

《變更、追加規(guī)定》第 17 條：作為被執(zhí)行人的營(yíng)利法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

2、實(shí)務(wù)中是否追加的理由

筆者通過(guò)梳理，作出下表：

3、需要提供的證據(jù)材料

作為被執(zhí)行人的公司的財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)追加該公司未繳納或未足額繳納出資的股東為被執(zhí)行人的，應(yīng)當(dāng)提供的證據(jù)材料為：被執(zhí)行人公司財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的初步證明，如終本裁定等；被執(zhí)行人的企業(yè)公示信息，包括公司章程、股東出資情況等；股東是否履行出資義務(wù)的銀行憑證或驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資報(bào)告等可初步證明該股東未按期足額繳納出資的證據(jù)。

4、司法觀點(diǎn)

問(wèn)題：作為被執(zhí)行人的公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)追加未依法履行出資義務(wù)且認(rèn)繳出資期限尚未屆滿的股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院應(yīng)否支持？

《山東高院執(zhí)行局執(zhí)行疑難法律問(wèn)題審查參考（三）——變更、追加當(dāng)事人專題》中的參考意見(jiàn)為：根據(jù)《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》第 6 條規(guī)定，符合下列情形的，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)追加未依法履行出資義務(wù)且認(rèn)繳出資期限尚未屆滿的股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院應(yīng)予支持：一是公司作為被執(zhí)行人的案件，法院窮盡執(zhí)行措施無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，已具備破產(chǎn)原因，但不申請(qǐng)破產(chǎn)的；二是在公司債務(wù)產(chǎn)生后，通過(guò)公司股東（大）會(huì)決議或其他方式延長(zhǎng)股東出資期限的。

5、典型案例

裁判要旨：《變更追加規(guī)定》第 17 條規(guī)定：“作為被執(zhí)行人的營(yíng)利法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加未繳納或未足額繳納出資的股東、出資人或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在尚未繳納出資的范圍內(nèi)依法承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持?！痹摋l中的“未繳納或未足額繳納出資的股東”，系指未按期足額繳納其所認(rèn)繳出資額的股東。當(dāng)事人受讓股權(quán)時(shí)，其出資認(rèn)繳時(shí)間尚未屆滿的，應(yīng)依法享有繳納出資的期限利益，不屬于未按期足額繳納出資的情形【最高人民法院民事裁定書(shū)（ 2020 ）最高法民申 4443 號(hào)】。

（二）追加抽逃出資的股東為被執(zhí)行人

1、法律依據(jù)

《變更、追加規(guī)定》第 18 條：作為被執(zhí)行人的營(yíng)利法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加抽逃出資的股東、出資人為被執(zhí)行人，在抽逃出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

2、追加的情形

作為被執(zhí)行人的營(yíng)利法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人主張?jiān)摖I(yíng)利法人的股東存在抽逃出資的情形，應(yīng)當(dāng)提供該股東在完成出資義務(wù)后將注冊(cè)資本抽回的初步證據(jù)，符合下列情形之一的可予以認(rèn)定：（一）制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配；（二）通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（三）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；(四)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

3、具體操作路徑

首先，在執(zhí)行程序中提起追加股東為被執(zhí)行人的申請(qǐng)；

其次，在追加股東為被執(zhí)行人的聽(tīng)證程序中提出追加被執(zhí)行人的請(qǐng)求和初步形式證明材料；

再次，一方不服法院追加裁定后，提起異議之訴的，在異議之訴中按照法院實(shí)質(zhì)審查的審理標(biāo)準(zhǔn)梳理清楚股東因抽逃出資被追加為被執(zhí)行人的證據(jù)材料；

復(fù)次，證據(jù)材料以表格或者文字呈現(xiàn)，主要提交以下證據(jù)材料：

（1）生效法律文書(shū)和強(qiáng)制執(zhí)行立案材料或者其他公司作為被執(zhí)行人已經(jīng)終結(jié)本次執(zhí)行的文書(shū)，證明沒(méi)有執(zhí)行到公司財(cái)產(chǎn)；

（2）工商登記資料證明公司基本情況、股東出資情況和公司經(jīng)營(yíng)狀態(tài)；

（3）通過(guò)法院調(diào)查令調(diào)取的公司銀行賬號(hào)流水以及業(yè)務(wù)交易往來(lái)，證明股東抽逃出資情況；

（4）關(guān)于公司銀行賬戶交易流水，通過(guò)可視化圖標(biāo)呈現(xiàn)出股東抽逃出資的情況。

4、司法觀點(diǎn)

作為被執(zhí)行人的營(yíng)利法人，財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)時(shí)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)追加抽逃出資的股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院審查時(shí)應(yīng)如何分配舉證責(zé)任？

《山東高院執(zhí)行局執(zhí)行疑難法律問(wèn)題審查參考（三）——變更、追加當(dāng)事人專題》中的參考意見(jiàn)為：在審查追加抽逃出資股東為被執(zhí)行人的案件中，應(yīng)當(dāng)先由申請(qǐng)執(zhí)行人提供股東在完成出資義務(wù)后將注冊(cè)資金抽回的初步證據(jù)，如公司賬戶資金轉(zhuǎn)出的金額、時(shí)間、資金轉(zhuǎn)入方信息等。被申請(qǐng)追加的股東應(yīng)舉證證明公司注冊(cè)資金轉(zhuǎn)出具有正當(dāng)性、合理性，如接受資金一方的身份、與資金轉(zhuǎn)出相關(guān)聯(lián)的合同等。股東不能證明資金轉(zhuǎn)出真實(shí)性、正當(dāng)性的，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

5、典型案例

第一個(gè)案例：作為被執(zhí)行人公司的兩位股東在 2014 年 11 月 12 日新增注冊(cè)資本 1400 萬(wàn)元，并打入公司賬戶 5190 建行賬戶，完成驗(yàn)資報(bào)告后公司于 2014 年 12 月 17 日進(jìn)行銀行賬號(hào)銷戶。公司于 2014 年 11 月 17 日將建行賬戶的資本金轉(zhuǎn)移到公司另外一個(gè)賬戶 5591 農(nóng)行賬戶，并在一周內(nèi)向相關(guān)股東的關(guān)聯(lián)方轉(zhuǎn)移出近 1000 萬(wàn)元出資。屬于比較典型的股東抽逃出資情形。

第二個(gè)案例：公司股東出資后，將公司資本分兩筆迅速轉(zhuǎn)移到公司一個(gè)股東與第三人成立的共管賬戶，因股東無(wú)證據(jù)證明公司這筆資金轉(zhuǎn)出的正當(dāng)性，被承擔(dān)相關(guān)責(zé)任。

（三）追加未依法履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東為被執(zhí)行人

1、法律依據(jù)

《變更、追加規(guī)定》第 19 條：作為被執(zhí)行人的公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，其股東未依法履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加該原股東或依公司法規(guī)定對(duì)該出資承擔(dān)連帶責(zé)任的發(fā)起人為被執(zhí)行人，在未依法出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

2、操作路徑

首先，需要明確作為被執(zhí)行人的公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)是追加未依法履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東為執(zhí)行人的前提條件；

其次，出資期限屆滿前未履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，轉(zhuǎn)讓股權(quán)時(shí)具有逃避債務(wù)的故意；

再次，未依法履行出資義務(wù)即轉(zhuǎn)讓股權(quán)的股東承擔(dān)責(zé)任的范圍是在未依法出資的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的；

最后，申請(qǐng)執(zhí)行人需要提交作為被執(zhí)行人的原股東在未履行出資義務(wù)之前即轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)，影響債務(wù)履行的證據(jù)材料。

3、典型案例

公司股東未依法完成出資義務(wù)將其股權(quán)低價(jià)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓出去，且具有惡意逃避債務(wù)履行的故意。

（四）追加一人公司股東為被執(zhí)行人

1、法律依據(jù)

《變更、追加規(guī)定》第 20 條：作為被執(zhí)行人的一人有限責(zé)任公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于自己的財(cái)產(chǎn)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加該股東為被執(zhí)行人，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

2、裁判觀點(diǎn)

問(wèn)題：申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)追加一人有限責(zé)任公司的股東為被執(zhí)行人，執(zhí)行法院審查時(shí)應(yīng)如何分配舉證責(zé)任？

《山東高院執(zhí)行局執(zhí)行疑難法律問(wèn)題審查參考（三）——變更、追加當(dāng)事人專題》參考意見(jiàn)為：在審查追加一人有限責(zé)任公司股東為被執(zhí)行人的案件中，被申請(qǐng)追加的股東應(yīng)舉證證明個(gè)人財(cái)產(chǎn)與公司財(cái)產(chǎn)相互獨(dú)立，如符合公司法第六十二條規(guī)定的相關(guān)年度財(cái)務(wù)報(bào)告等證據(jù)。股東不能證明其個(gè)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于公司財(cái)產(chǎn)，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果。

3、操作路徑

首先，申請(qǐng)執(zhí)行人通過(guò)查詢一人公司工商檔案材料，確認(rèn)公司一人股東情況；

其次，通過(guò)一些基礎(chǔ)證據(jù)證明一人公司不能清償債務(wù)；

再次，依據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，主張由被執(zhí)行人公司提供公司銀行賬戶流水、每一年度會(huì)計(jì)報(bào)告和審計(jì)報(bào)告以證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)；

最后，主張一人公司股東對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。

4、舉證責(zé)任

陜西省高級(jí)人民法院《關(guān)于變更、追加當(dāng)事人執(zhí)行異議案件審查指引》第 12 條：【申請(qǐng)追加一人有限責(zé)任公司股東的證明標(biāo)準(zhǔn)】作為被執(zhí)行人的一人有限責(zé)任公司，財(cái)產(chǎn)不足以清償生效法律文書(shū)確定的債務(wù)，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)追加該公司股東為被執(zhí)行人對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)由被執(zhí)行人公司提供公司銀行賬戶流水、每一年度會(huì)計(jì)報(bào)告和審計(jì)報(bào)告以證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)。申請(qǐng)執(zhí)行人可以向執(zhí)行實(shí)施部門(mén)申請(qǐng)調(diào)取被執(zhí)行人公司及股東銀行賬戶流水等能夠證明被執(zhí)行人公司財(cái)產(chǎn)與股東財(cái)產(chǎn)混同的證據(jù)。

5、典型案例

一人公司未依法進(jìn)行年度財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)審計(jì)，股東提交的由會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具的審計(jì)報(bào)告內(nèi)容不完整且真實(shí)性存疑的，同時(shí)股東以個(gè)人賬戶收取公司往來(lái)款項(xiàng)，未提交證據(jù)證明，其后將該款項(xiàng)轉(zhuǎn)付給公司的，應(yīng)被認(rèn)定為股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)獨(dú)立?！咀罡呷嗣穹ㄔ? 2019 )最高法民終 1364 號(hào)】。

（五）追加未經(jīng)清算即注銷公司的股東為被執(zhí)行人

1、法律依據(jù)

《變更、追加規(guī)定》第 21 條：作為被執(zhí)行人的公司，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。

2、裁判觀點(diǎn)

裁判要旨：《變更、追加規(guī)定》第 21 條規(guī)定，作為被執(zhí)行人的公司，未經(jīng)清算即辦理注銷登記，導(dǎo)致公司無(wú)法進(jìn)行清算，申請(qǐng)執(zhí)行人申請(qǐng)變更、追加有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東為被執(zhí)行人，對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。朱永紅主張上述規(guī)定是指“未經(jīng)清算”并非“未依法清算”。對(duì)此，本院認(rèn)為，清算是公司注銷、終止的前置程序。為保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，公司法及其司法解釋均規(guī)定公司清算應(yīng)依法進(jìn)行，未經(jīng)依法清算即辦理注銷登記，公司股東等則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。因此，該條文中的清算應(yīng)依法進(jìn)行是其應(yīng)有之意，也是誠(chéng)實(shí)信用原則的基本要求。故一審判決認(rèn)定“未經(jīng)清算”應(yīng)指“未經(jīng)依法清算”并無(wú)不妥，朱永紅該上訴主張不能成立?！景不帐「呒?jí)人民法院（ 2019 ）皖民終 1256 號(hào)】

最后，筆者通過(guò)圖表梳理了五種追加股東為被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的類型，如下所示：

被執(zhí)行人是公司的，公司無(wú)法清償債務(wù)的，成功追加符合相關(guān)條件的公司股東為被執(zhí)行人，對(duì)解決執(zhí)行難至關(guān)重要。本文筆者詳細(xì)分析了追加股東為被執(zhí)行人的五種典型情形。關(guān)于追加股東為被執(zhí)行人，司法實(shí)踐中由于各地做法不同、裁判標(biāo)準(zhǔn)并不完全統(tǒng)一，爭(zhēng)議也一直存在。希望《民事強(qiáng)制執(zhí)行法（草案）》通過(guò)后，可以給該問(wèn)題帶了統(tǒng)一的結(jié)論。

作者簡(jiǎn)介：韓錦超，中國(guó)海洋大學(xué)法律碩士學(xué)位，北京恒都（青島）律師事務(wù)所律師，業(yè)務(wù)領(lǐng)域?yàn)樯淌略V訟和疑難復(fù)雜案件的執(zhí)行，具備會(huì)計(jì)從業(yè)資格和證券從業(yè)資格。