2024年我經(jīng)辦的一起民事案件很有意思，對方當庭掏出訴前調(diào)解的通話錄音。我代理原告A起訴B，立案之后，訴前調(diào)解，懂的都懂，必須支持法院工作。法院的調(diào)解員和我聯(lián)系說：B有調(diào)解意向，B會主動聯(lián)系我的。我也覺得這案子完全可以調(diào)解，可以做出一些讓步。然后B的老板C登場了，C代表B和我電話聊。雙方都有調(diào)解的意向，但是價格沒談攏。換句話說：價格談不攏，是訴前調(diào)解的常態(tài)，不然也不會走到法院訴訟這一步了。正式開庭，神奇的一幕出現(xiàn)了，B的代理律師拿出我和C在訴前調(diào)解階段的通話錄音，說我作為A的代理人自認了某些不利的事實。我當時笑著和法官說：這是貴院某某調(diào)解員在訴前調(diào)解階段讓我聯(lián)系的，這是為了達成調(diào)解、和解作出的一些讓步，這不是自認，自認限于訴訟程序過程中的承認，自認必須向本案審理法官作出。另外，對方的錄音也掐了頭，我在和對方C講話的開頭，我就明確提出，本次通話僅是雙方溝通調(diào)解，不作為任何證據(jù)使用，C提交的錄音沒有錄開頭的，大概是通話一分鐘之后才開始錄音的。法院鼓勵訴前調(diào)解、訴中調(diào)解、訴后調(diào)解，調(diào)解貫穿一審、二審、再審程序。雖然說訴前調(diào)解屬不屬于訴訟中在理論上還有爭議，但在我的理解里，法院的立案庭在收下立案材料后才給安排的調(diào)解員，那么訴前調(diào)解應當屬于法院管理和監(jiān)督的環(huán)節(jié)，在廣義上屬于訴訟中。法官嘛，也很懂，訴前調(diào)解的錄音要是能作為證據(jù)采信，那訴前調(diào)解制度就真的天塌了。最終一審判決法官都沒有把這份訴前調(diào)解的錄音寫進判決書。當然，一審判決支持我方勝訴了。后來對方上訴，二審調(diào)解，被告也主動履行了。就是這個案件讓我覺得，以后我還是換個小米手機吧，以備不時之需。第一次看到有人把訴前調(diào)解的通話錄音作為證據(jù)提交的，沒當場背出法條懟臉上去，是我能力有限。《最高人民法院關于適用 〈中華人民共和國民事訴訟法〉 的解釋》第 107 條規(guī)定原文：在訴訟中，當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實，不得在后續(xù)的訴訟中作為對其不利的根據(jù)，但法律另有規(guī)定或者當事人均同意的除外。
一、自認是一種法律行為，自認是沒有證據(jù)的情況下，對于自己不利的事實的承認，自認的后果在于免除對方的舉證責任，自認的事實屬于免證事實的范圍。自認是法律行為，自認也是可以撤銷的。二、狹義的自認僅指訴訟中的自認，與其相對應的是訴訟外的自認。訴訟外的自認屬于證據(jù)的一種，只具有一般證據(jù)的地位和效力，并不免除另一方當事人的舉證責任。1、開庭審理前的準備階段及開庭審理的過程，以及本案一審、二審、再審程序全流程，不包括另案中的陳述，另案中的陳述對本案來說屬于訴訟外的自認。2、庭審過程中筆錄記載的自認陳述。（強調(diào)記載）3、在起訴狀、答辯狀、代理詞等書面材料中的承認。（特別小心）四、狹義的自認僅指訴訟中的自認，與其相對應的是訴訟外的自認。訴訟外的自認屬于證據(jù)的一種，只具有一般證據(jù)的地位和效力，并不免除另一方當事人的舉證責任。五、當事人為達成調(diào)解協(xié)議或者和解協(xié)議作出妥協(xié)而認可的事實，不構成自認。
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