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適應市場經(jīng)濟發(fā)展，拓展合伙企業(yè)法律制度

公平分配責任，平衡合伙人債權人關系

三大重要調整

合伙企業(yè)法全文(2007年6月1日起施行)

　　我國合伙企業(yè)法的修訂工作已于8月27日完成，這是繼公司法修訂之后完善我國商事主體立法的又一個標志性成果。公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)都是適應市場經(jīng)濟發(fā)展的商事主體，它們之間沒有高低貴賤之分。從這一意義而言，必須充分重視它對于市場經(jīng)濟發(fā)展所產生的重要影響，關注修訂后的合伙企業(yè)法所閃爍的合伙企業(yè)法律制度革新之光。

編輯本段適應市場經(jīng)濟發(fā)展，拓展合伙企業(yè)法律制度

　　我國的合伙企業(yè)法是一個特點鮮明的法律，它不是包羅民事合伙與商事合伙的統(tǒng)一合伙法，而是在民法通則規(guī)定合伙的基礎上專以規(guī)定商事合伙為其任務的商事法律。它規(guī)定的合伙不是僅有簡單的合同關系，而是采用企業(yè)形式。當我們運用合伙企業(yè)法時，不可將合伙企業(yè)關系的調整簡單地歸于債法，而是要更著眼于團體法?！?/span>

　　修訂后的合伙企業(yè)法保持了原合伙企業(yè)法關于確認合伙企業(yè)的團體性，突出合伙企業(yè)的主體地位，調整合伙企業(yè)內部、外部關系的基本內容，但同時采用大量突破性規(guī)定，發(fā)展了我國的合伙企業(yè)法律制度?！?/span>

　?。ㄒ唬U大了合伙人的范圍。1997年合伙企業(yè)法規(guī)定的合伙人僅限于自然人是無疑的。修訂后的合伙企業(yè)法將合伙人的范圍擴大到“法人和其他組織”，為法人等利用靈活的合伙企業(yè)形式提供了方便。實際上，也為所有商事主體設立合伙企業(yè)提供了依據(jù)。

　　但是，根據(jù)合伙企業(yè)法的規(guī)定，并非所有民商事主體都能作為各種合伙人設立合伙企業(yè)。該法第三條規(guī)定：“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人?！币来艘?guī)定，上述主體只能參與設立有限合伙企業(yè)成為有限合伙人，而不得成為普通合伙人?！?/span>

　?。ǘ┰黾恿诵碌暮匣锲髽I(yè)形式——有限合伙企業(yè)。1997年合伙企業(yè)法僅規(guī)定了普通合伙企業(yè)，即合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任的合伙企業(yè)。

　　修訂后的合伙企業(yè)法第三章專章規(guī)定了有限合伙企業(yè)。該種合伙企業(yè)不同于普通合伙企業(yè)，由普通合伙人與有限合伙人組成，前者負責合伙的經(jīng)營管理，并對合伙債務承擔無限連帶責任，后者不執(zhí)行合伙事務，僅以其出資額為限對合伙債務承擔有限責任。

　　相對于普通合伙企業(yè)，有限合伙企業(yè)允許投資者以承擔有限責任的方式參加合伙成為有限合伙人，有利于刺激投資者的積極性。并且，可以使資本與智力實現(xiàn)有效的結合，即擁有財力的人作為有限合伙人，擁有專業(yè)知識和技能的人作為普通合伙人，從而建立以有限合伙為組織形式的風險投資機構，從事高科技項目的投資，促進創(chuàng)新型國家的建立?！?/span>

　?。ㄈ┰鲈O“特殊的普通合伙企業(yè)”的規(guī)定。修訂后的合伙企業(yè)法基于減輕專業(yè)服務機構中普通合伙人的風險和促進專業(yè)服務機構發(fā)展的立法政策，在普通合伙企業(yè)一章中以第六節(jié)規(guī)定了“特殊的普通合伙企業(yè)”。根據(jù)其規(guī)定，以專業(yè)知識和專門技能為客戶提供有償服務的專業(yè)服務機構，可以設立為特殊的普通合伙企業(yè)。

　　并且，一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。為了保護債權人利益，合伙企業(yè)法規(guī)定，特殊的普通合伙企業(yè)應當建立執(zhí)業(yè)風險基金、辦理職業(yè)保險。

編輯本段公平分配責任，平衡合伙人債權人關系

　　合伙企業(yè)法涉及的內容廣泛，但合伙人的責任是調整合伙關系的核心內容之一?！?/span>

　　1．企業(yè)法人成為普通合伙人對合伙企業(yè)承擔無限連帶責任并不直接導致該法人的出資人個人責任。1997年合伙企業(yè)法之所以僅允許自然人成為普通合伙人，而不允許企業(yè)法人成為普通合伙人，是因為當時的國有企業(yè)財產權利不清晰，許多人擔心因承擔無限連帶責任而引起財產的不穩(wěn)定，影響企業(yè)健康發(fā)展。當然，也有人擔心企業(yè)法人的投資者繼而引起連帶責任問題。

　　現(xiàn)在，除合伙企業(yè)法規(guī)定的不能成為普通合伙人的法人外，其他企業(yè)法人均可以成為普通合伙人。在此情況下，會不會導致企業(yè)法人的出資人包括公司股東承擔無限連帶責任呢？肯定地說，不會。

　　因為，法律確認所有企業(yè)法人，包括公司，均以自己的全部財產獨立承擔民事責任。而企業(yè)法人的出資人包括公司股東，其財產是與企業(yè)法人的財產分離的，他們僅以出資額為限對企業(yè)法人（包括公司）負責，不對法人（包括公司）的債權人直接承擔責任，因而，不存在引發(fā)企業(yè)法人與出資人雙層連帶責任的問題?！?/span>

　　2．有限合伙人的“有限責任”。修訂后的合伙企業(yè)法第二條第三款規(guī)定：“有限合伙企業(yè)由普通合伙人和有限合伙人組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)的債務承擔責任。”

　　一般人認為，法律所表述的就是有限合伙人的“有限責任”。但是，這與有限責任公司、股份有限公司的股東承擔有限責任完全相同嗎？否。公司法上的股東有限責任有其特定內涵：一是股東僅對公司承擔責任，二是股東僅在出資范圍內承擔責任，三是股東不對債權人直接負責。

　　有限合伙人的“有限責任”與其相比，只是“僅以出資為限承擔責任”是相同的，其余則是不同的，它突破了合伙企業(yè)的范圍，直接對合伙企業(yè)的債權人承擔責任。就這一意義而言，有限合伙人對合伙企業(yè)債務是承擔個人責任的，只不過是限于出資范圍而已。　

　　3．特殊的普通合伙企業(yè)的合伙人的不同責任。就本質而言，特殊的普通合伙企業(yè)不是一種獨立的合伙企業(yè)形式，它仍屬于普通合伙企業(yè)。因此，合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任仍是根本的。

　　在此前提下，才在特定的合伙企業(yè)債務上對無過錯合伙人給以有限責任保護。反映在修訂后的合伙企業(yè)法中，采取了分類、分層確定合伙人的責任?！?/span>

　　所謂“分類”，以是否對企業(yè)的債務有主觀故意或重大過失，或者企業(yè)債務是否發(fā)生于合伙人執(zhí)業(yè)之中，將對合伙企業(yè)債務承擔責任區(qū)別為三類：第一類是指一個以上的合伙人在執(zhí)業(yè)活動中有主觀故意或重大過失，即一個合伙人或者數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成合伙企業(yè)債務的，應當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限承擔責任。

　　第二類是指合伙人對合伙企業(yè)債務的產生沒有執(zhí)業(yè)中的故意或重大過失，即合伙人在執(zhí)業(yè)活動中非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

　　第三類是指合伙企業(yè)的其他債務，即合伙企業(yè)債務并非發(fā)生在執(zhí)業(yè)中，譬如會計事務所租用辦公設施產生的債務，也應由全體合伙人承擔無限連帶責任?！?/span>

　　所謂“分層”，即合伙人執(zhí)業(yè)活動中因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務，以合伙企業(yè)財產對外承擔責任。之后，該合伙人應當按照合伙協(xié)議的約定對給合伙企業(yè)造成的損失承擔賠償責任?！?/span>

　　以上表明：（1）在特殊的普通合伙企業(yè)中，并不是合伙人總是受有限責任保護，而僅僅是一個或數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中有主觀故意或重大過失導致合伙企業(yè)債務時其他合伙人才受有限責任保護。

　?。?/span>2）非因一個或數(shù)個合伙人在執(zhí)業(yè)活動中的故意或者重大過失所致合伙企業(yè)債務或合伙企業(yè)其他債務，全體合伙人都應承擔無限連帶責任。（3）即使受有限責任保護，其責任承擔范圍不是“以認繳的出資額為限”，而是“以其在合伙企業(yè)中的財產份額為限”。

編輯本段三大重要調整

　　注會業(yè)迎來發(fā)展機遇

　　新合伙企業(yè)法的重大創(chuàng)新之一還體現(xiàn)在增加了特殊普通合伙（即有限責任合伙）這一企業(yè)類型，它主要適用于專業(yè)服務機構。

　　據(jù)全國人大法工委副主任李飛介紹，登記為合伙企業(yè)的會計師事務所可以直接適用特殊普通合伙的有關規(guī)定。而律師事務所等非企業(yè)專業(yè)服務機構，也可以參考其合伙人承擔責任的方式。

　　中國注冊會計師協(xié)會研發(fā)部副主任白曉紅對記者表示，專業(yè)服務機構本質上是靠專業(yè)知識和專業(yè)技能“安身立命”的，而非靠其注冊資本。有限責任合伙制度的確立將有助于國內采取有限責任公司制的會計師事務所改變組織形式，并進一步做大做強。

　　據(jù)了解，目前中國的會計師事務所80%以上采取的是有限責任公司形式。而國際四大會計師事務所則普遍采取有限責任合伙制。普通合伙給專業(yè)服務機構擴展異地業(yè)務時帶來更大的風險控制成本，而有限責任公司制又不能獲得客戶的充分信任。“有限責任合伙制正好可以做到兩者的銜接，”白曉紅說。

　　上市公司可為有限合伙人

　　修訂后的合伙企業(yè)法允許法人可以參與合伙，這意味著有限責任公司、股份有限公司等企業(yè)法人均可以通過合伙的方式進行轉投資。

　　新合伙企業(yè)法在第二條中規(guī)定：“自然人、法人和其他組織可以成為合伙人?！辈贿^值得注意的是，包括上市公司、國有獨資公司、國有企業(yè)以及公益性的事業(yè)單位、社會團體等均不得成為普通合伙人，但仍可成為有限合伙人。

　　全國人大法律委員會在解釋這一修改時說，法人參與合伙可以使公司等企業(yè)法人利用合伙企業(yè)形式靈活、合作簡便、成本較低等優(yōu)勢，實現(xiàn)其特定的目的事業(yè)，也有利于大型企業(yè)開發(fā)新產品、新技術中與創(chuàng)新型中小企業(yè)進行合作。

　　“有限合伙”鋪路風險投資

　　新合伙企業(yè)法的重大創(chuàng)新之一是增加了有限合伙制度。

　　新合伙企業(yè)法第二條規(guī)定，有限合伙企業(yè)是指普通合伙人與有限合伙人共同組成合伙，其中普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人以其出資為限承擔有限責任的營利性組織。

　　全國人大財經(jīng)委員會副主任委員嚴義塤27日在介紹這一新增制度時說，有限合伙制度主要是為了適應發(fā)展風險投資的需要。該制度能很好地將有良好投資意識的專業(yè)管理機構或個人的管理才能和富裕的資金結合起來，從而促進風險投資的發(fā)展。

　　而新法中稅收方面的規(guī)定也有助于風險投資的發(fā)展。該法第6條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產經(jīng)營所得和其他所得，依照國家有關稅收規(guī)定，由合伙人分別繳納所得稅?！?/span>

　　而為了避免有限合伙成為非法集資的工具，新合伙企業(yè)法對合伙人的數(shù)量進行了限制，規(guī)定保持在2人到50人之間。