一、不可抗力的認定

　　我國《民法通則》第153條及《合同法》第117條第二款規(guī)定，不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況。某一情況是否屬不可抗力，應(yīng)從以下幾個方面綜合加以認定：

　　1、不可預見性。法律要求構(gòu)成不可抗力的事件必須是有關(guān)當事人在訂立合同時，對這個事件是否會發(fā)生是不可能預見到的。在正常情況下，對于一般合同當事人來說，判斷其能否預見到某一事件的發(fā)生有兩個不同的標準：一是客觀標準，就是在某種具體情況下，一般理智正常的人能夠預見到的，合同當事人就應(yīng)預見到；如果對該種事件的預見需要有一定專門知識，那么只要具有這種專業(yè)知識的一般正常水平的人所能預見到的，則該合同的當事人就應(yīng)該預見到。另一個標準是主觀標準，就是在某種具體情況下，根據(jù)行為人的主觀條件如年齡、智力發(fā)育狀況、知識水平，教育和技術(shù)能力等來判斷合同的當事人是否應(yīng)該預見到。這兩種標準，可以單獨運用，但在多種情況下應(yīng)結(jié)合使用。

　　2、不可避免性。合同生效后，當事人對可能出現(xiàn)的意外情況盡管采取了及時合理的措施，但客觀上并不能阻止這一意外情況的發(fā)生，這就是不可避免性。如果一個事件的發(fā)生完全可以通過當事人及時合理的作為而避免，則該事件就不能認為是不可抗力。
　　3、不可克服性。不可克服性是指合同的當事人對于意外發(fā)生的某一個事件所造成的損失不能克服。如果某一事件造成的后果可以通過當事人的努力而得到克服，那么這個事件就不是不可抗力事件。

　　4、履行期間性。對某一個具體合同而言，構(gòu)成不可抗力的事件必須是在合同簽訂之后、終止以前，即合同的履行期間內(nèi)發(fā)生的。如果一項事件發(fā)生在合同訂立之前或履行之后，或在一方履行遲延而又經(jīng)對方當事人同意時，則不能構(gòu)成這個合同的不可抗力事件。

　　構(gòu)成一項合同的不可抗力事件，必須同時具備上述四個要件，缺一不可。

　　二、不可抗力的分類

　　哪些事件屬不可抗力，我國法律沒有作出具體列舉式的規(guī)定。理論界將其劃分為三類：（1）自然災害。盡管隨著社會科學技術(shù)的進步，人類逐步提高對自然災害的預見能力（如預測地震、臺風），但是，人類仍無法抗拒它。而且在現(xiàn)實生活中，自然災害嚴重影響著人們的生活和生產(chǎn)，阻礙著合同的履行。（2）政府行為。合同當事人往往很難預見政府的政策，法律或行政措施的變化，若當事人在合同簽訂之后，政府頒布新的政策、法律或采取新的行政措施，導致合同不能履行，應(yīng)免除債務(wù)人不履行合同的責任。如政府干預、禁令、禁運等等。（3）社會異常事件。主要是指阻礙合同履行的一些偶發(fā)事件，如戰(zhàn)爭、罷工、騷亂等。

　　各國對不可抗力事件的規(guī)定，寬嚴不一。一般地說，將自然災害、戰(zhàn)爭、嚴重的動亂和災害性事故看成不可抗力事件是各國一致的，而對上述事件以外的人為障礙，如政府干預、不頒發(fā)許可證、計劃變更、罷工、市場情況的劇烈變動，以及政府禁令、禁運行政行為等歸入不可抗力事件則常引起爭議。這種區(qū)別是由于各國法律傳統(tǒng)、習慣和法律意識的不同而導致的。英美法系的各國一般將不可抗力條款稱為“合同落空”條款，英國的法律和判例往往將下列情況作為“合同落空”處理：（1）標的物滅失；（2）屬人合同的當事人死亡；（3）標的物不存在；（4）違法；（5）情況發(fā)生根本性變化；（6）政府實行封鎖禁運和拒發(fā)進出口許可證。大陸法系一般將不可抗力條款歸在“情勢變遷條款不”之下。法國法院對以“情勢變遷”為由要求免除履行義務(wù)的抗辯要求很嚴，一般不輕易接受。其判例認為，只有發(fā)生不可歸咎于債務(wù)人的不可預知情況并使債務(wù)人在相當期間內(nèi)不可能履行合同的障礙，才能解除債務(wù)人的履行義務(wù)。即使發(fā)生罷工、進出口限制、政府征用等意外事件，也要考慮具體的案情。

　　三、不可抗力的免責范圍

  　我國《民法通則》第107條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同或者造成他人損害的，不承擔民事責任”。《合同法》第117條也規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外”。由于上述規(guī)定不夠具體、明確，司法實踐中一些地方對“免除責任”的范圍作了擴大，從而損害了另一方當事人的合法權(quán)益。筆者認為，確定不可抗力的免責范圍應(yīng)從以下幾個方面加以把握：

　　1、不可抗力免除的責任僅限于違約責任。不可抗力作為違約責任的法定免責條件，是現(xiàn)代各國法律的通例。例如《法國民法典》第1148條規(guī)定：“如債務(wù)人系因不可抗力或事變而未履行給付或作為債務(wù)，或違反約定從事禁止的行為時，不發(fā)生賠償損害的責任”。因此，我們在界定“免除責任”的范圍時也應(yīng)作相類似的理解，不能任意擴大。譬如買賣合同中賣方收取定金后遭遇不可抗力，致合同不能履行，賣方可免除雙倍返還定金的違約的責任，但不能擴大到賣方返還原定金的義務(wù)也可以一同免除。

　　2、不可抗力的法律后果不當然是全部免除違約責任。應(yīng)視不可抗力的影響程度分別處理：如果不可抗力已使合同債務(wù)人的履行成為不可能，則應(yīng)解除雙方當事人的合同，并免除債務(wù)人的違約責任；如果不可抗力只造成合同債務(wù)人的履行部分不能，則應(yīng)變更合同內(nèi)容，免除違約方的部分違約責任；如果不可抗力僅造成債務(wù)人履行債務(wù)的暫時困難，則可要求債務(wù)人遲延履行，但免除遲延履行的違約責任。

　　3、遭受不可抗力的一方當事人怠于履行通知義務(wù)給對方造成損失的，仍應(yīng)承擔違約責任。我國合同法規(guī)定，遭受不可抗力的一方當事人應(yīng)將不可抗力的事實及時通知對方當事人，并應(yīng)提供有關(guān)機構(gòu)關(guān)于不可抗力的有效證明。

下面是兩個案例，大家參考：：

案情簡介：2001年12月28日，唐峰與某房地產(chǎn)公司簽訂了《房地產(chǎn)預售合同》，合同約定所應(yīng)于年2003年10月31日正式交房；并約定遲交樓違約金以實際已付房價款總額每日千分之一計算。但直到2004年12月1日，房地產(chǎn)公司才向唐峰發(fā)出“交房通知書”。
  唐峰遂于2004年12月15日通過律師發(fā)《律師函》給房地產(chǎn)公司，要求房地產(chǎn)公司依約承擔逾期交樓的違約責任，支付約定的違約金。而房地戶公司稱：該公司逾期交樓事出有因：(1)施工過程發(fā)現(xiàn)施工之前不知道的國防電纜經(jīng)過，發(fā)現(xiàn)工地有未探明的軟弱夾層延誤工期；(2)連綿的雨天影響工期；(3)由于“國檢”、“衛(wèi)檢”、“領(lǐng)導人來”等因素停工；(4)由于電力部門施工拖延而延誤工期。因上述延期的時間總和已超過實際的逾期交樓時間，所以房地產(chǎn)公司應(yīng)當免除全部的違約責任。