本人最近辦理了一起民辦學(xué)校股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，因案件需要，對(duì)民辦學(xué)校的“股權(quán)”及法人治理結(jié)構(gòu)進(jìn)行了初步研究，現(xiàn)與大家共享。

首先，民辦學(xué)校是依據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》及其實(shí)施條例和《民辦非企業(yè)法人單位登記管理?xiàng)l例》的規(guī)定設(shè)立的民辦非企業(yè)法人單位。其規(guī)范和治理應(yīng)當(dāng)以上述法律規(guī)定以及《章程》、協(xié)議為依據(jù)，而非《公司法》為依據(jù)。因?yàn)楣臼瞧髽I(yè)法人，其與民辦非企業(yè)法人單位是相沖突的兩類組織，不能混同。即使在不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的情況下，參照《公司法》的有關(guān)規(guī)定建立民辦學(xué)校的治理結(jié)構(gòu)、股份制辦學(xué)，也應(yīng)當(dāng)與《教促法》的基本精神相符合，而不能完全背離《教促法》的精神，完全按照公司、企業(yè)的商業(yè)盈利性結(jié)構(gòu)設(shè)立機(jī)構(gòu)。否則將失去法律依據(jù)。

與《公司法》及公司相比較，民辦學(xué)校的法人治理結(jié)構(gòu)有很大的特殊性。因?qū)W校是法定的事業(yè)性非盈利單位，國(guó)家在稅收等方面是按照非盈利單位給予很大的優(yōu)惠和支持。故學(xué)校本身而言，無論是《民辦教育促進(jìn)法》或?qū)W?！墩鲁獭分?，均無股東及股東會(huì)這一層面的法律主體和權(quán)利機(jī)構(gòu)的，只有董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的校長(zhǎng)負(fù)責(zé)制這一基本治理結(jié)構(gòu)。國(guó)務(wù)院、江蘇省辦公廳均強(qiáng)調(diào)學(xué)校的董事會(huì)是決策機(jī)構(gòu)，職權(quán)范圍包括修改章程、聘任解聘校長(zhǎng)。

第二，董事會(huì)。民辦學(xué)校的董事會(huì)由舉辦者、校長(zhǎng)及其他職工組成，負(fù)責(zé)學(xué)校的重大事項(xiàng)的決策和領(lǐng)導(dǎo)校長(zhǎng)工作。校長(zhǎng)由董事會(huì)聘任和解聘，在董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下開展具體管理工作并對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，而不是對(duì)股東（舉辦者）負(fù)責(zé)。在董事會(huì)與舉辦者一體化的情況下，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)會(huì)出現(xiàn)對(duì)舉辦者負(fù)責(zé)的局面，但這并沒有改變校長(zhǎng)對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)的基本性質(zhì)。

舉辦者可以參加董事會(huì)也可以不參加董事會(huì)。有些學(xué)校的章程有關(guān)于股東權(quán)利的規(guī)定，實(shí)質(zhì)上是規(guī)定了舉辦者的一些基本權(quán)利，對(duì)學(xué)院的發(fā)展規(guī)劃和具體事務(wù)無直接議事權(quán)、決策權(quán)。舉辦者必須通過委派的代表進(jìn)入董事會(huì)，然后在董事會(huì)這一權(quán)利機(jī)構(gòu)中行使管理權(quán)。民辦學(xué)校的董事會(huì)制度與公司法中的董事會(huì)有很大差異。民辦學(xué)校的董事會(huì)的職權(quán)構(gòu)成來看，它基本取代了公司法中的股東會(huì)，是民辦學(xué)校的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。舉辦者應(yīng)當(dāng)按照章程規(guī)定的程序和權(quán)限委派代表，參加董事會(huì)行使決策權(quán)。

第三，董事的產(chǎn)生。按照《章程》規(guī)定，學(xué)校的董事一般不是選舉產(chǎn)生，是由各舉辦者委派產(chǎn)生，除由董事會(huì)章程特別約定外，舉辦者無權(quán)改選董事，只能撤換自己委派的董事。董事任期兩年，到期后只能由各舉辦者根據(jù)章程約定定比例改派，而不能由舉辦者改選。因?yàn)閷W(xué)院不存在股東會(huì)這一改選機(jī)構(gòu)。

第四，校長(zhǎng)、副校長(zhǎng)由董事會(huì)聘任和解聘，一般《章程》會(huì)約定不經(jīng)三分之二以上董事同意，不能解聘現(xiàn)任校長(zhǎng)及副校長(zhǎng)，以保持學(xué)校管理的持續(xù)與穩(wěn)定。但同時(shí)也對(duì)不稱職的管理層存在約束與制約。

最后，需要說明的是，根據(jù)股份制辦學(xué)的習(xí)慣及《公司法》的影響，重大決策有的學(xué)校會(huì)以“股東會(huì)決議”進(jìn)行，這些決議的效力存在很大的問題，如果是董事成員全體通過的還沒問題，如果一旦有爭(zhēng)議，就會(huì)面臨被確認(rèn)無效的風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)形成的決策就會(huì)處于不穩(wěn)定狀態(tài)。另外，雖然民辦學(xué)校是非企業(yè)法人性質(zhì)，但是否絕對(duì)不適用《公司法》值得研究。因?yàn)槟壳皬膶?shí)踐來看，股份制辦學(xué)已經(jīng)成為主流，其規(guī)定非盈利性質(zhì)也與實(shí)際不符。司法實(shí)踐中也有保留的確認(rèn)了其股份、股東地位等主體資格和相應(yīng)權(quán)利義務(wù)，故股份制的民辦學(xué)?？梢詤⒄铡豆痉ā诽幚硪驯环ㄔ航邮?，但尚未得到我國(guó)立法確認(rèn)。