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      司法考試刑法必背干貨100條(二十六)

       詩心竹夢 2016-01-19


      故意傷害罪的考點(diǎn)

      1、行為對象是他人。傷害自己身體的,不成立本罪,但當(dāng)自傷行為侵犯了國家或社會法益進(jìn)而侵犯了刑法規(guī)范時(shí),可能構(gòu)成其他犯罪,最典型的就是刑法第 434 條規(guī)定的戰(zhàn)時(shí)自傷罪。

      2、轉(zhuǎn)化犯:非法拘禁使用暴力致人傷殘、刑訊逼供或暴力取證致人傷殘、虐待被監(jiān)管人員致人傷殘、聚眾“打砸搶”致人傷殘、聚眾斗毆致人重傷、非法組織或強(qiáng)迫他人出賣血液造成傷害的,都以故意傷害罪論處。其中,前三種情形在量刑上都應(yīng)當(dāng)從重處罰。

      3、本罪與刑訊逼供罪、搶劫罪、放火罪、暴力取證罪等存在著法條競合關(guān)系,是一般法與特別法的關(guān)系,應(yīng)適用“特別法優(yōu)于一般法”的原則處理。


      組織出賣人體器官罪的考點(diǎn)

      1、本罪是指組織出賣人體器官的行為。 所謂組織,是指經(jīng)營人體器官的出賣或者以招募、雇傭(供養(yǎng)器官提供者)、介紹、利誘等手段,使他人出賣人體器官的行為。務(wù)請注意:本罪的成立不需要以營利為目的。

      2、只要行為人所從事的行為包含了組織出賣的內(nèi)容,即可成立組織出賣人體器官罪。

      3、組織他人捐獻(xiàn)人體器官的,不成立任何犯罪。

      4、使用強(qiáng)迫、欺騙手段組織他人出賣人體器官的,成立故意殺人罪、故意傷害罪與組織出賣人體器官罪的想象競合犯,擇一重罪處罰。

      5、單純購買人體器官的行為,不成立任何犯罪。

      6、 2011 年 4 月 30 日前組織出賣人體器官的,應(yīng)適用修正前的刑法條文。理由在于:組織出賣人體器官罪是《刑法修正案(八)》所新增設(shè)的罪名,之前的舊法并不認(rèn)為組織出賣人體器官行為成立犯罪。新法認(rèn)為是犯罪,舊法不認(rèn)為是犯罪,新法重舊法輕,因此,在發(fā)生溯及力問題時(shí),應(yīng)適用舊法。對此,可參見 2013/2/4 之 C 項(xiàng)。


      強(qiáng)奸罪的考點(diǎn)

      1、當(dāng)眾強(qiáng)奸婦女,是強(qiáng)奸罪的法定加重處罰情形。只要在不特定或者眾人可能看到、感覺到的公共場所強(qiáng)奸婦女,就屬于在公共場所“當(dāng)眾”強(qiáng)奸婦女?!爱?dāng)眾強(qiáng)奸”的“眾”,不包括行為人。例如,乙、丙、丁三人在現(xiàn)場幫助甲強(qiáng)奸某婦女,但現(xiàn)場沒有其他人,甲的行為不屬于“當(dāng)眾”強(qiáng)奸婦女。

      2、為了達(dá)到與被害婦女發(fā)生性交的目的,投放恐嚇信的行為,盡管存在著脅迫行為,但還不是強(qiáng)奸罪的實(shí)行行為。只有接觸或者接近被害人并開始實(shí)施了暴力或者脅迫行為時(shí),才能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的實(shí)行行為。為了詐騙公私財(cái)物而偽造文書的,偽造文書本身只是詐騙的預(yù)備行為,開始使用文書進(jìn)行詐騙,才是實(shí)行行為。

      3、請注意:刑法第 236 條的強(qiáng)奸罪中的“脅迫”的外延比刑法第 263 條的搶劫罪中的“脅迫”的外延寬的多,前者是指以殺害、傷害、職權(quán)、地位、揭發(fā)隱私等相威脅,后者則僅指暴力相威脅。同樣,強(qiáng)奸罪中的“其他手段”的外延也比搶劫罪中的“其他方法”的外延廣的多。這是由兩個(gè)罪所處的不同章的特點(diǎn)所決定的。

      4、知道或者應(yīng)當(dāng)知道對方是不滿十四周歲的幼女,而實(shí)施奸淫等性侵害行為的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女。

      5、對于不滿十二周歲的被害人實(shí)施奸淫等性侵害行為的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”對方是幼女。

      6、對于已滿十二周歲不滿十四周歲的被害人,從其身體發(fā)育狀況、言談舉止、衣著特征、生活作息規(guī)律等觀察可能是幼女,而實(shí)施奸淫等性侵害行為的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人明知對方是幼女。

      7、以金錢財(cái)物等方式引誘幼女與自己發(fā)生性關(guān)系的,知道或者應(yīng)當(dāng)知道幼女被他人強(qiáng)迫賣淫而仍與其發(fā)生性關(guān)系的,以強(qiáng)奸罪論。

      8、在校園、游泳館、兒童游樂場等公共場所對未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪,只要有其他多人在場,不論在場人員是否實(shí)際看到,均可以依照刑法第二百三十六條第三款、第二百三十七條的規(guī)定,認(rèn)定為在公共場所“當(dāng)眾”強(qiáng)奸、猥褻,加重處罰,可見,這里對“當(dāng)眾”做了擴(kuò)大解釋。

      9、針對未成年人實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的,應(yīng)當(dāng)從重處罰,具有下列情形之一的,應(yīng)依法從嚴(yán)懲處:(1)對未成年人負(fù)有特殊職責(zé)的人員、與未成年人有共同家庭生活關(guān)系的人員、國家工作人員或者冒充國家工作人員,實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的; (2)進(jìn)入未成年人住所、學(xué)生集體宿舍實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的; (3)采取暴力、脅迫、麻醉等強(qiáng)制手段實(shí)施奸淫幼女、猥褻兒童犯罪的;(4)對不滿十二周歲的兒童、農(nóng)村留守兒童、嚴(yán)重殘疾或者精神智力發(fā)育遲滯的未成年人,實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的;(5)猥褻多名未成年人,或者多次實(shí)施強(qiáng)奸、猥褻犯罪的;(6)造成未成年被害人輕傷、懷孕、感染性病等后果的;(7)有強(qiáng)奸、猥褻犯罪前科劣跡的。

      10、已滿十四周歲不滿十六周歲的人偶爾與幼女發(fā)生性關(guān)系,情節(jié)輕微、未造成嚴(yán)重后果的,不認(rèn)為是犯罪。

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