按照北京市經信委的規(guī)定,已經核準的項目,如需對項目核準文件所規(guī)定的內容進行調整,項目單位應及時以書面形式向原項目核準機關報告。原項目核準機關應根據(jù)項目調整的具體情況和有關規(guī)定,出具書面確認調整意見或要求其重新辦理核準手續(xù),在變更完成時告知項目單位到其他有關部門辦理相應變更手續(xù)。其中,有下列情形之一的,視為項目發(fā)生重大變更,項目單位應及時以書面形式向原項目核準機關提交項目變更申請報告。
建設項目只要符合國家政策,都可以立項,重新立項的前提也是需要符合國家政策.一般項目有重大變更或者立項手續(xù)過期,需要重新立項. l 中標通知書的法律效力 http://www.lawtime.cn/info/hetong/zbht/2010110373037.html
按照《招投標》法第四十五條 規(guī)定‘中標人確定后,招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書,并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。 中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,中標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任’。 依照我國《合同法》對要約邀請的規(guī)定,招標公告屬于要約邀請。而招標文件實質上是招標公告內容的具體化,所以也屬于要約邀請的范疇。所謂要約邀請,依照《合同法》第15條的規(guī)定,是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。所謂要約,依照《合同法》第14條的規(guī)定,是指希望和他人訂立合同的意思表示。從合同法意義上講,招標人的招標是指招標人采取招標公告或者投標邀請書的方式,向法人或者其他組織發(fā)出,以吸引其投標的意思表示,該意思表示屬于要約邀請。投標是指投標人按照招標人的要求,在規(guī)定的期限內向招標人發(fā)出的包括合同主要條款的意思表示,該意思表示屬于要約。但招標文件又不同于合同法意義上的一般的要約邀請,本法對招標文件的編制和內容等方面作了嚴格規(guī)定。招標文件應當包括招標項目的技術要求、投標報價要求和評標標準等所有實質性要求和條件以及擬簽訂合同的主要條款。招標人可以對招標文件進行必要的澄清或者修改。投標文件也不同于一般的要約,本法對投標文件的編制和內容也有明確規(guī)定。投標文件應當對招標文件提出的實質性要求和條件作出響應。投標人應當在招標文件要求提交的投標文件的截止時間前,將投標文件送達投標地點。該法還規(guī)定了投標人對投標文件的補充、修改和撤回問題??梢?,本法對作為要約邀請的招標和作為要約的投標規(guī)定了嚴格的限制條件,招標人和投標人的相關行為必須符合本法的規(guī)定。 l 中標通知書的法律效力 http://www./jianzao2/jingyan/wa1501195177.shtml 招標人經過評標委員會的評標確定中標人后,招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書。中標通知書實質上就是招標人的承諾。所謂承諾,依照《合同法》第21條的規(guī)定,是指受要約人同意要約的意思表示。中標通知書發(fā)出后產生法律效力。本法規(guī)定中標通知書以發(fā)出后具有法律效力而不是以中標人收到中標通知書后發(fā)生法律效力,是因為這樣更適合招標投標的特殊情況。如果中標通知書在中標人收到后產生法律效力,若招標人及時發(fā)出了中標通知書,但是中標書在傳送過程中并非由于招標人的過錯而出現(xiàn)延誤、丟失或者錯投,致使中標人沒有在投標有效期終止前收到該中標通知書,招標人則喪失了對中標人的約束權。而規(guī)定中標通知書發(fā)出即產生法律效力,招標人的上述權利可以得到保護。如果非因招標人的原因在投標有效期終止前造成中標人可能并不知道該投標已被接受,在大多數(shù)情況下,這種后果并不像招標人喪失對中標人的約束權那么嚴重。這里所講的“法律效力”,是指中標通知書對招標人和中標人發(fā)生法律拘束力。具體體現(xiàn)在:中標通知書發(fā)出后,除不可抗力外,招標人改變中標結果的如宣布該標為廢標,改由其他投標人中標的,或者隨意宣布取消項目招標的,應當適用定金罰則雙倍返還中標人提交的投標保證金,給中標人造成的損失超過適用定金罰則返還的投標保證金數(shù)額的,還應當對超過部分予以賠償;未收取投標保證金的,對中標人的損失承擔賠償責任。如果是中標人放棄中標項目如聲明或者以自己的行為表明不承擔該招標項目的,則招標人對其已經提交的投標保證金不予以退還,給招標人造成的損失超過投標保證金數(shù)額的,還應當對超過部分予以賠償;未提交投標保證金的,對招標人的損失承擔賠償責任。招標人和中標人承擔的上述法律責任屬于締約過失責任。所謂締約過失責任,依照《合同法》的規(guī)定,是指當事人在訂立合同過程中,因違背誠實信用原則而給對方造成損失的損害賠償責任。關于締約過失責任,中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的行為,都屬于締約過失行為,應當承擔相應的責任。至于招標采購合同的成立問題,在下條釋義中詳述。 l 中標通知書相關的法律責任 http://www./jianzao2/jingyan/wa1501196998.shtml
《招標投標法》第四十五條規(guī)定,中標人確定后,招標人應當向中標人發(fā)出中標通知書,并同時將中標結果通知所有未中標的投標人。中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知發(fā)出后,招標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任。有人據(jù)此認為,中標通知書的發(fā)出即產生合同成立的效力,招投標的雙方自然應當嚴格履行。如果一方悔標,根據(jù)《合同法》第一百零七條:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任”的規(guī)定,需要全面承擔“繼續(xù)履行”、“采取補救措施”、“賠償損失”等違約責任。對此筆者不能贊同。我國《招標投標法》第六十條第一款規(guī)定:“中標人不履行與招標人訂立的合同的,履約保證金不予退還,給招標人造成的損失超過履約保證金數(shù)額的,還應當對超過部分予以賠償;沒有提交履約保證金的,應當對招標人的損失承擔賠償責任。”招標投標方式是一種特殊的簽訂合同方式,自然應當適用《招標投標法》的特殊規(guī)定,具體包括如下兩種: ?。ㄒ唬┒ń鹛幜P。 定金是合同當事人為擔保合同的履行,由一方合同主體按約定預先給付一定數(shù)額金錢給對方,給付定金的一方將來不履行合同時無權要求返還定金,而接收定金的一方將來不履行合同時應當雙倍返還定金。定金按其作用可分為五類:1、立約定金。是指為擔保將來簽訂正式合同的定金,交付定金的一方將來如果拒簽合同,無權要求返還定金;接收定金的一方如果拒絕簽訂合同,則應雙倍返還定金。2、成約定金。是指以交付定金作為合同成立的要件,只有定金交付,合同才能成立。3、證約定金。是指把定金作為訂立合同的依據(jù),定金具有證明合同成立的作用。4、違約定金。違約定金,是將定金作為違約的處罰手段來加以運用。5、解約定金。是指以定金作為解除合同的代價,交付定金的當事人可以放棄定金來行使合同解除權,而接收定金的一方也可以雙倍返還定金以解除合同。雖然我國《招標投標法》沒有明確對招標人悔標規(guī)定適用“定金罰則”,但根據(jù)《招標投標法》的“公平”原則,招標人悔標應當向投標人雙倍返還“履約保證金”。因此可以認為,《招標投標法》第六十條第一款所規(guī)定的就是“解約定金”。 (二)賠償損失。 賠償損失,是違約責任中的一種重要形式。根據(jù)《合同法》第一百一十二條:“當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,在履行義務或者采取補救措施后,對方還有其他損失的,應當賠償損失”的規(guī)定,是指合同當事人由于不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成財產上的損失時,由違約方以其財產賠償對方所蒙受的財產損失的一種違約責任形式。根據(jù)《招標投標法》的規(guī)定,在首先適用“定金罰則”以后仍未能彌補守約方損失時,由違約方承擔相應的賠償責任,具有明顯的補償性質。 l 中標通知書的發(fā)布工作注意事項 http://www./jianzao2/jingyan/wa1501199657.shtml “評標工作一個月前就完成了,但我們現(xiàn)在還沒收到中標通知書。所以雖然看到了中標公告,但還是不踏實。”在某政府采購代理機構組織的定點飯店招標評審工作結束后一個多月,一酒店的經理不安地表示。據(jù)了解,在政府采購活動中,許多供應商都有過類似的經歷。那么,招標采購單位究竟應在何時發(fā)布中標通知書呢? 評標結束后11個工作日內對于中標通知書何時發(fā)的問題,《政府采購法》中并沒有規(guī)定。根據(jù)《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》(以下簡稱《辦法》)第五十九條的規(guī)定,代理機構應當在評標結束后五個工作日內將評標報告送采購人。采購人應當在收到評標報告后五個工作日內,按照評標報告中推薦的中標候選供應商順序確定中標供應商。由此推之,采購人委托代理機構采購的,確定中標供應商的時間應當在評標結束后十個工作日內。因此,業(yè)界專家普遍認為,確定中標供應商的時間不應超過十個工作日。 根據(jù)《辦法》第六十二條的規(guī)定,中標供應商確定后,中標結果應當在財政部門指定的政府采購信息發(fā)布媒體上公告。在發(fā)布公告的同時,招標采購單位應當向中標供應商發(fā)出中標通知書。因此,不少從業(yè)人員都認為,如果政府采購活動沒有因投訴而被叫停,中標通知書應當在評標結束后十一個工作日內發(fā)出。“一個中標通知書不至于一天還做不好。”上海市的一位從業(yè)人員如是說。 效力以投標有效期為限采訪中,部分人把討論的側重點集中在中標通知書發(fā)出的時間會不會影響其法律效力的問題上。深圳市的一位從業(yè)人員提出了這么一個問題:在投標有效期內發(fā)出的中標通知書都有效嗎?如果答案是肯定的,那么如果代理機構規(guī)定的投標有效期為三十天,而其發(fā)出中標通知書的時間為投標有效期的最后一天,根據(jù)《辦法》的規(guī)定,簽訂合同的時間為中標通知書發(fā)出之日起三十日內,那么就可能出現(xiàn)最終簽訂合同的時間超出投標有效期的情形。如果簽訂合同的時間超出投標有效期,那簽訂的合同是否具有法律效力? 法律專家認為,組織招標的目標是訂立采購合同。根據(jù)《合同法》,承諾是指受要約人同意接受要約的全部條件的意思表示,而且承諾應以通知的方式作出。在政府采購活動中,中標通知書是在投標有效期內,由受要約人招標采購單位向要約人投標人作出,且中標通知書承諾的內容須與投標文件的內容一致。中標通知書發(fā)出后須在規(guī)定的時間內簽訂政府采購合同,完全符合作為承諾的主要條件。因此,中標通知書產生的法律效力可以認定為承諾產生的效力,供采雙方都將受其約束,承擔相應義務,只不過是在政府采購活動中,為了更好地履行承諾,需要通過合同的形式對履約行為進一步確認。 因此,只要招標采購單位在投標有效期內發(fā)出中標通知書,招標采購單位和投標人都會受其約束,即便最終簽訂合同的時間超出了投標有效期。 及時發(fā)出利大于弊據(jù)調查,在《辦法》出臺后的很長一段時間里,為了避免出現(xiàn)“中標通知書發(fā)出后有投標人質疑或者投訴后不得不撤回中標通知書”的情況出現(xiàn),不少代理機構都沒有嚴格按照“在發(fā)布中標公告的同時,應當向中標供應商發(fā)出中標通知書”之規(guī)定進行操作。而是先發(fā)布中標公告,七個工作日內如果沒有供應商提出異議,再向中標供應商發(fā)出中標通知書。這樣做可以避免中標通知書所產生的法律效力給代理機構的操作帶來困擾。采購中心應該采取更為穩(wěn)妥的方式,先發(fā)預中標公告再發(fā)中標通知書。另外,如果不發(fā)布預中標公告,而直接發(fā)布中標公告和中標通知書,一旦給供應商和采購造成損失,將很難處理。 但隨著從業(yè)人員法制意識的不斷增強,越來越多的代理機構意識到了違反政府采購部門規(guī)章同樣可能引發(fā)投訴。于是,又對中標通知書的發(fā)布做了一些調整。當然,具體的調整又存在不同。如有的地方是在評審結束后先發(fā)布一個預中標公告,如果沒有人提出異議,再發(fā)中標通知書。預中標公告的時間有三天,也有五天,最多的一般是七天。當然,有的地方是在采購結果出來后直接發(fā)布中標公告,與此同時發(fā)出中標通知書。如北京市的許多代理機構都是發(fā)中標公告的同時發(fā)中標通知書。在業(yè)界專家看來,中標通知書的發(fā)出最好是在采購結果出來后就發(fā)。 l 中標通知書的法律效力和悔標的法律后果 l
經過招標投標的建設工程施工項目,中標通知書發(fā)出以后,合同是否成立,合同是否生效?如果招標人拒絕簽訂書面合同,應承擔違約責任還是締約過失責任?對此,在學術理論和司法實踐中,主流觀點認為: 一、學術界主流觀點認為: 《招標投標法》第45條第2款規(guī)定,中標通知書 l
經過招標投標的建設工程施工項目,中標通知書發(fā)出以后,合同是否成立,合同是否生效?如果招標人拒絕簽訂書面合同,應承擔違約責任還是締約過失責任?對此,在學術理論和司法實踐中,主流觀點認為: l
一、學術界主流觀點認為: l
《招標投標法》第45條第2款規(guī)定,中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任。該規(guī)定中的法律責任應是締約過失責任。” l
二、司法實踐觀點: l
依照《招標投標法》第45條第2款“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后,招標人改變中標結果的,或者中標人放棄中標項目的,應當依法承擔法律責任”的規(guī)定,對其廢標行為承擔法律責任。但依照《招標投標法》第46條的規(guī)定,“招標人和投標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內,按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。”《合同法》第270條也明確規(guī)定“建設工程合同應當采用書面形式。”《合同法》第10條、第32條規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應當采用書面形式”、“當事人采用合同書形式訂立合同的,自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立”,則建設工程合同必須采用書面形式,且應當自招標人和中標人在另行簽訂的正式的合同書上簽字或者蓋章時方為成立,并非在中標通知書發(fā)出時就成立;即中標通知書的發(fā)出,僅是招標投標階段的結束和合同簽訂階段的開始,并不意味著合同的成立。因此,發(fā)出中標通知書后,不依法履行簽訂建設工程合同的義務,屬于《合同法》第42條第3項規(guī)定的違背誠實信用原則的行為,其依法應承擔締約過失損害賠償責任。 l
上面的司法實踐的判例和司法理論基本上都是一致的。首先,中標通知書具有法律約束力,中標通知書發(fā)出后,任何一方悔標,都應當承擔法律責任;其次,中標通知書發(fā)出以后,合同并不成立生效,悔標應承擔的是締約過失責任,而不是違約責任。 l
對于這種觀點,即中標通知書發(fā)出以后,合同并不成立生效,悔標應承擔的是締約過失責任,而不是違約責任。筆者認為是值得商榷的。下面筆者主要根據(jù)1999年10月1日實施的《中華人民共和國合同法》和2000年1月1日實施的《中華人民共和國招標投標法》的理論來分析一下中標通知書的法律效力以及悔標應承擔怎樣的法律責任。 l
《合同法》對合同成立要件是怎樣規(guī)定的 l
《合同法》第13條規(guī)定“當事人訂立合同,采取要約、承諾方式。” l
《合同法》第14條規(guī)定“要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約邀請的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。” l
《合同法》第15條規(guī)定“要約是希望和他人訂立合同的意思表示,該意思表示應當符合下列規(guī)定:(一)內容具體明確;(二)表明經受要約人承諾,要約人即受該意思表示約束。” l
《合同法》第16條“要約到達受要約人時生效。” l
《合同法》第21條規(guī)定“承諾是受要約人同意要約的意思表示。” l
《合同法》第22條規(guī)定“承諾應當以通知的方式作出,但根據(jù)交易習慣或者要約表明可以通過行為作出承諾地除外。” l
《合同法》第26條規(guī)定“承諾通知到達要約人時生效。” l
《合同法》第25條規(guī)定“承諾生效時合同成立。” l
根據(jù)《合同法》要約及承諾的規(guī)定,承諾到達要約人時生效,承諾生效時合同成立。 l
三、對招標文件、投標標書、中標通知書這三個文件的法律性質進行分析。 l
在建設工程施工合同訂立過程中,通常要經過招標、投標、評標定標這幾個過程,在此形成招標文件、投標標書、中標通知書三個主要文件。根據(jù)《合同法》、《招標投標法》的理論來看招標文件是要約邀請,投標標書是要約,中標通知書是承諾。 l
招標文件在法律上的性質。招標文件屬于招標公告內容,它沒有具體明確的內容,也不是對特定的人發(fā)出的(公開招標是對不特定人發(fā)出的,即使是邀請招標,招標文件也至少是對三個以上施工企業(yè)發(fā)出的)。根據(jù)《合同法》第15條規(guī)定,招標行為的法律性質是要約邀請,它僅是招標人邀請投標人來對其提出要約。 l
投標標書在法律上的性質。投標標書是對特定的招標人發(fā)出的,并且其內容具體明確,是投標人向招標人作出的希望與招標人訂立合同的意思表示。因此,投標標書中一般都承諾:一旦經招標人承諾,則投標人要受到其投標標書的約束。并且,在投標文件發(fā)出后的投標有效期內,投標人不得隨意修改投標文件的內容和撤回投標文件。故,一旦中標,投標人將受投標書的約束。投標行為符合《合同法》第14條對要約的規(guī)定,因此投標行為的性質是要約。 l
中標通知書在法律上的性質。中標通知書是承諾。招標人向投標人發(fā)出中標通知書,就是無條件同意投標人的投標標書的內容,并同意受投標標書(包括詢標文件)的約束,符合《合同法》第21條對承諾的規(guī)定,招標人發(fā)出中標通知書是承諾。 l
四、建設工程合同作為《合同法》規(guī)定的特別合同形式,那么法律法規(guī)對建設工程合同的成立生效有沒有其他特別的規(guī)定呢?下面我們來分析一下。 l
1、有人認為,根據(jù)《合同法》第270條規(guī)定“建設工程合同應當采用書面形式”,但投標標書、中標通知書不是一種書面形式,因此中標通知書發(fā)出后,合同并沒有成立。那么投標標書、中標通知書是不是一種書面形式,有沒有具備合同的實質性內容。對此,我們來分析一下。 l
《合同法》第10條規(guī)定:“當事人訂立合同,有書面形式、口頭形式和其他形式。法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的,應當采用書面形式。當事人約定采用書面形式的,應當采用書面形式。” l
《合同法》第11條規(guī)定:“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式。” l
《合同法》第270條也明確規(guī)定“建設工程合同應當采用書面形式。” l
從上述《合同法》規(guī)定可見,第一,訂立合同可以采用書面形式、口頭形式和其他形式,書面形式是相對于口頭形式、其他形式而言的。與此相對應,以書面形式訂立的是書面合同,以口頭形式訂立的合同是口頭合同,以其他形式訂立的合同是其他合同;第二,書面形式包括合同書、信件、數(shù)據(jù)電文等所有可以有形地表現(xiàn)所載內容的形式;第三,建設工程合同應當采用書面形式。 |
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