（文接上期）

筆者認(rèn)為，“所有權(quán)保留”及擔(dān)保物權(quán)均不是一種絕對(duì)性權(quán)利。事實(shí)上，凡在標(biāo)的物上設(shè)定了“所有權(quán)保留”的，則未經(jīng)原所有權(quán)人同意而再設(shè)定擔(dān)保物權(quán)的，均是一種無權(quán)處分行為。對(duì)于無權(quán)處分行為之法律效力的處理，合同法設(shè)立了“權(quán)利人追認(rèn)”“表見代理（代表）”及“善意取得”三項(xiàng)前置性優(yōu)先保護(hù)制度。此時(shí)，善意取得之效力高于所有權(quán)保留。

之所以確認(rèn)善意取得的擔(dān)保物權(quán)之效力優(yōu)于“所有權(quán)保留”，其合理性在于其與物權(quán)權(quán)能的分解制度有關(guān)。根據(jù)物權(quán)法規(guī)定，在一項(xiàng)完整的物權(quán)上存在占有、使用、收益和處分四項(xiàng)權(quán)能，當(dāng)出賣人將動(dòng)產(chǎn)交付于買受人后，原統(tǒng)一存在于該物上的四項(xiàng)物權(quán)權(quán)能將被買賣雙方分解享有。買受人獲得了占有、使用和收益三項(xiàng)權(quán)能，出賣人則保留了法律上的“處分”權(quán)能。因此，動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)保留的價(jià)值就是在買受人支付約定價(jià)款前，其不得行使對(duì)所有權(quán)保留物的再處分權(quán)。

但是，這種“保留權(quán)”顯然屬于一種“弱權(quán)利”，因?yàn)閯?dòng)產(chǎn)所有權(quán)保留需要借助于買受人的“誠實(shí)守信”和“正當(dāng)履行”才能保有，一旦買受人惡意利用其對(duì)物的占有權(quán)能而實(shí)施再處分行為，則該所有權(quán)保留的存續(xù)效力將存在嚴(yán)重的法律風(fēng)險(xiǎn)，出賣人在行使對(duì)該物的追及權(quán)時(shí)將會(huì)遇到善意第三人權(quán)利的挑戰(zhàn)。正是由于動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的公示方式是“占有”，在“所有權(quán)保留”情形下的買受人雖然沒有取得完整的所有權(quán)，但其卻合法“占有”了該物，一旦其向擔(dān)保物權(quán)人隱瞞了無權(quán)處分的事實(shí)，則擔(dān)保物權(quán)人無法獲知所有權(quán)保留的信息。加之，善意取得人有充分理由相信占有人就是合法的所有人，故也沒必要查證該動(dòng)產(chǎn)權(quán)利狀況。

在不動(dòng)產(chǎn)領(lǐng)域及實(shí)行登記公示制度的部分特殊動(dòng)產(chǎn)物權(quán)流轉(zhuǎn)體系中，由于所有權(quán)在法律上的轉(zhuǎn)移是以“登記過戶”為標(biāo)志，故出賣人如要“保留”所有權(quán)，只需以拒絕過戶登記即可自然享有該種權(quán)利，此時(shí)合同中對(duì)所有權(quán)保留的約定只是構(gòu)成出賣人在拒辦過戶登記時(shí)可予免責(zé)的根據(jù)，即拒絕過戶不構(gòu)成違約行為。可見，不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)保留對(duì)于出賣方而言是一項(xiàng)“硬權(quán)力”，該項(xiàng)“保留”的存續(xù)效力完全取決于原物權(quán)人是否履行登記過戶的義務(wù)。

因此，在登記公示的物權(quán)制度下，多數(shù)情形是在原物權(quán)人進(jìn)行多重處分且配合其中一方無過錯(cuò)的受讓人或擔(dān)保權(quán)人辦理了物權(quán)登記，才可能構(gòu)成以“登記”為要件的善意取得。

十一、共有制度

《解釋（一）》第九條 共有份額的權(quán)利主體因繼承、遺贈(zèng)等原因發(fā)生變化時(shí)，其他按份共有人主張優(yōu)先購買的，不予支持，但按份共有人之間另有約定的除外。

第十一條 優(yōu)先購買權(quán)的行使期間，按份共有人之間有約定的，按照約定處理；沒有約定或者約定不明的，按照下列情形確定：

（一）轉(zhuǎn)讓人向其他按份共有人發(fā)出的包含同等條件內(nèi)容的通知中載明行使期間的，以該期間為準(zhǔn)；（二）通知中未載明行使期間，或者載明的期間短于通知送達(dá)之日起十五日的，為十五日；（三）轉(zhuǎn)讓人未通知的，為其他按份共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道最終確定的同等條件之日起十五日；（四）轉(zhuǎn)讓人未通知，且無法確定其他按份共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道最終確定的同等條件的，為共有份額權(quán)屬轉(zhuǎn)移之日起六個(gè)月。

（一）家庭共有制與優(yōu)先權(quán)

《解釋（一）》第九條解決的是當(dāng)按份共有財(cái)產(chǎn)在涉及家庭析產(chǎn)中其他按份共有權(quán)與繼承權(quán)（受遺贈(zèng)權(quán)）發(fā)生競(jìng)爭(zhēng)時(shí)的裁判規(guī)則；第十一條解決的是優(yōu)先權(quán)行權(quán)期間之規(guī)則。（未完待續(xù)）