并購(gòu)重組案例研習(xí)（1）：松遼汽車非公開(kāi)發(fā)行股票

關(guān)注要點(diǎn)：

1、 根據(jù)《重組辦法》第十二條，可以看出借殼上市有兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)：1、控制權(quán)發(fā)生變更；2、注入資產(chǎn)總額達(dá)到100%以上。

松遼汽車非公開(kāi)發(fā)行募集資金，文資控股認(rèn)購(gòu)股份占發(fā)行后總股本的22.22%，為發(fā)行后第一大股東，符合控制權(quán)發(fā)生變更的條件；同時(shí)，松遼汽車募集資金購(gòu)買的耀萊影城與都玩網(wǎng)絡(luò)合計(jì)作價(jià)37.48億元，符合注入資產(chǎn)總額達(dá)到100%的條件。

但在一般借殼上市案例中，資產(chǎn)出售方成為上市公司借殼上市后的實(shí)際控制人，即資產(chǎn)的出售方與上市公司變更后的實(shí)際控制人為同一主體。但在松遼汽車案例中，文資控股通過(guò)現(xiàn)金注入方式成為第一大股東，而資產(chǎn)注入方分別成為第二、第六、第七大股東。變更后的實(shí)際控制人與資產(chǎn)注入方并非同一主體是否能成為松遼汽車項(xiàng)目組判斷本案并非為借殼上市的理由？《重組辦法》第十二條原文是："自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購(gòu)人購(gòu)買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個(gè)會(huì)計(jì)年度經(jīng)審計(jì)的合并財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告期末總額的比例達(dá)到100%以上的”，那么從文意上看，借殼上市情形應(yīng)當(dāng)涵蓋“同一主體”和“非同一主體”兩種情形。

可能有人提及《重組辦法》第二條規(guī)定：“上市公司按照經(jīng)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購(gòu)買資產(chǎn)、對(duì)外投資的行為，不適用本辦法。”但本案資產(chǎn)出售方為耀萊國(guó)際、耀萊傳媒、智道投資、安泰投資，前述主體的實(shí)際控制人和股東同時(shí)也參與了松遼汽車的非公開(kāi)發(fā)行。那么根據(jù)《重組辦法》第四十二條規(guī)定：“特定對(duì)象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購(gòu)上市公司非公開(kāi)發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開(kāi)發(fā)行所募集的資金向該特定對(duì)象購(gòu)買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)”，松遼汽車此次非公開(kāi)發(fā)行是否也應(yīng)視同為發(fā)行股份購(gòu)買資產(chǎn)？

如果此種模式不被認(rèn)定為借殼上市，將此種重組模式應(yīng)用于創(chuàng)業(yè)板上市公司，那么創(chuàng)業(yè)板上市公司不得借殼的規(guī)定是否成為一文廢紙？

2、首次預(yù)案中，認(rèn)購(gòu)對(duì)象之一“上海豐煜投資有限公司-豐煜-穩(wěn)盈證券投資基金1號(hào)私募證券投資基金”為資管產(chǎn)品，預(yù)案中并未對(duì)此資管產(chǎn)品作最終追溯。

首次預(yù)案中，認(rèn)購(gòu)對(duì)象珠海安賜文創(chuàng)壹號(hào)股權(quán)投資基金企業(yè)（有限合伙）、上海立茂投資咨詢合伙企業(yè)（有限合伙），預(yù)案中對(duì)擔(dān)任前述兩個(gè)主體有限合伙人的出資人也未做最終追溯。

附件：非公開(kāi)發(fā)行案例詳情

一、    案例簡(jiǎn)介

松遼汽車本次向十名認(rèn)購(gòu)對(duì)象非公開(kāi)發(fā)行募集資金總額為39.48億元人民幣，募集資金扣除發(fā)行費(fèi)用后全部用于收購(gòu)江蘇耀萊影城管理有限公司（“耀萊影城”，價(jià)作23.20億元）100%的股權(quán)、收購(gòu)上海都玩網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（“都玩網(wǎng)絡(luò)”，作價(jià)14.28億元）100%的股權(quán)以及補(bǔ)充流動(dòng)資金等。

二、    非公開(kāi)發(fā)行股票認(rèn)購(gòu)對(duì)象及認(rèn)購(gòu)情況

三、    實(shí)際控制人發(fā)生變更

本次發(fā)行前，亦莊國(guó)投持有松遼汽車5,582.72萬(wàn)股，占公司總股本的24.89%，為松遼汽車的控股股東，北京經(jīng)開(kāi)區(qū)國(guó)資辦為松遼汽車的實(shí)際控制人。具體股權(quán)關(guān)系如下圖所示： 

本次發(fā)行完成后，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)如下表所示：

公司實(shí)際控制人發(fā)生變更。

四、    非公開(kāi)發(fā)行股票募集資金認(rèn)購(gòu)的標(biāo)的公司及其股權(quán)結(jié)構(gòu)

注：募集資金總額為39.48億元，其中37.48億元用于收購(gòu)耀萊影城100%股權(quán)及都玩網(wǎng)絡(luò)100%股權(quán)，其余約2億元用于補(bǔ)充流動(dòng)資金。

五、    非公開(kāi)發(fā)行股票認(rèn)購(gòu)對(duì)象與標(biāo)的資產(chǎn)持有人的關(guān)聯(lián)關(guān)系

（一）耀萊影城的股權(quán)結(jié)構(gòu)

對(duì)于松遼汽車本次非公開(kāi)發(fā)行，綦建虹間接持股比例達(dá)96%的耀萊文化產(chǎn)業(yè)股份有限公司認(rèn)購(gòu)9.28億元。而綦建虹間接持有標(biāo)的公司耀萊影城61.52%股權(quán)。

（二）都玩網(wǎng)絡(luò)股權(quán)結(jié)構(gòu)

對(duì)于松遼汽車本次非公開(kāi)發(fā)行，馮軍認(rèn)購(gòu)2.57億元，郝文彥認(rèn)購(gòu)2.25億元。而馮軍與郝文彥分別間接持有標(biāo)的公司都玩網(wǎng)絡(luò)36.01%股權(quán)、31.46%股權(quán)。

六、    盈利預(yù)測(cè)與利潤(rùn)補(bǔ)償協(xié)議

1、耀萊影城盈利承諾

松遼汽車本次收購(gòu)耀萊影城100%股權(quán)涉及的盈利承諾之承諾期為2014年、2015 年度、2016 年度。

耀萊影城相關(guān)方承諾耀萊影城2014年度、2015年度、2016年度實(shí)現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬母公司股東的凈利潤(rùn)分別不低于1.45億元、2.20億元、3.10億元。

如果耀萊影城股權(quán)交割在2015年完成，則上述盈利承諾期限延至2017年度，且耀萊影城的盈利承諾方承諾耀萊影城2017年度實(shí)現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬母公司股東的凈利潤(rùn)不低于3.10億元。

2、都玩網(wǎng)絡(luò)盈利承諾

松遼汽車本次收購(gòu)都玩網(wǎng)絡(luò)100%股權(quán)涉及的盈利承諾之承諾期為2014年度、2015年度、2016年度。

都玩網(wǎng)絡(luò)相關(guān)方承諾都玩網(wǎng)絡(luò) 2014 年度、2015 年度、2016 年度實(shí)現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬母公司股東的凈利潤(rùn)分別不低于1.02 億元、1.32億元、1.63億元。

如果都玩網(wǎng)絡(luò)股權(quán)交割在 2015年完成，則上述業(yè)績(jī)承諾期限延至2017年度，且都玩網(wǎng)絡(luò)的盈利承諾方承諾 2017 年度都玩網(wǎng)絡(luò)實(shí)現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬母公司股東的凈利潤(rùn)不低于1.63億元。

3、耀萊影城和都玩網(wǎng)絡(luò)利潤(rùn)獎(jiǎng)勵(lì)及獎(jiǎng)勵(lì)方式

如在承諾期滿后，耀萊影城或都玩網(wǎng)絡(luò)截至承諾期最后一年期末累積實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)數(shù)高于截至承諾期最后一年期末累積承諾凈利潤(rùn)數(shù)，則松遼汽車同意按照耀萊影城或都玩網(wǎng)絡(luò)的盈利承諾方的要求對(duì)屆時(shí)仍在耀萊影城或都玩網(wǎng)絡(luò)任職的核心技術(shù)和管理人員進(jìn)行獎(jiǎng)勵(lì)，獎(jiǎng)勵(lì)人員的范圍由耀萊影城或都玩網(wǎng)絡(luò)的盈利承諾方確定，獎(jiǎng)勵(lì)的金額=（截至承諾期最后一年期末累積實(shí)現(xiàn)凈利潤(rùn)數(shù)－截至承諾期最后一年期末累積承諾凈利潤(rùn)數(shù)）×40%。

七、    非公開(kāi)發(fā)行募集資金認(rèn)購(gòu)對(duì)象基本情況

1、   北京文資控股有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

文資控股成立于2014年8月。

文資控股的股權(quán)結(jié)構(gòu)：

首次預(yù)案表明：“文資控股成立于2014年8月，尚無(wú)2013年相關(guān)財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)”。同時(shí)，也未披露其控股股東及實(shí)際控制人的財(cái)務(wù)情況。

2、   耀萊文化產(chǎn)業(yè)股份有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

耀萊文化成立于2012 年 9月。

耀萊文化的股權(quán)結(jié)構(gòu)：

3、   北京君聯(lián)嘉睿股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）股權(quán)結(jié)構(gòu)

君聯(lián)佳睿成立于2014年08月01日。

君聯(lián)佳睿的出資結(jié)構(gòu)：

首次預(yù)案并未列全各個(gè)有限合伙人的出資人及其出資情況。僅對(duì)普通合伙人或與普通合伙人有關(guān)聯(lián)關(guān)系的出資人做最終追溯，但對(duì)擔(dān)任有限合伙人的其他公司或有限合伙企業(yè)未作最終追溯。

4、   姚戈

首次預(yù)案披露：“2014 年 8 月6日，姚戈先生與北京耀萊國(guó)際影城管理有限公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其所持有的東方賓利49%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給北京耀萊國(guó)際影城管理有限公司，目前正在辦理相關(guān)工商變更登記手續(xù)。”同時(shí)預(yù)案還披露，東方賓利為標(biāo)的公司耀萊影城的子公司。但是未披露姚戈將東方賓利股權(quán)轉(zhuǎn)讓給耀萊影城的評(píng)估作價(jià)情況。

5、   馮軍

對(duì)于松遼汽車本次非公開(kāi)發(fā)行，馮軍認(rèn)購(gòu)2.57億元，同時(shí)其間接持有標(biāo)的公司都玩網(wǎng)絡(luò)36.01%股權(quán)。

6、   郝文彥

對(duì)于松遼汽車本次非公開(kāi)發(fā)行，郝文彥認(rèn)購(gòu)2.25億元，同時(shí)其間接持有標(biāo)的公司都玩網(wǎng)絡(luò)31.46%股權(quán)。

7、   上海立茂投資咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）

立茂投資于2014年 8月成立。

立茂投資股權(quán)結(jié)構(gòu)：

8、   常州京潤(rùn)資本管理有限公司

京潤(rùn)資本于2014年 6月成立。

京潤(rùn)資本股權(quán)結(jié)構(gòu)：

神秘的中植資本也參與認(rèn)購(gòu)。

9、   珠海安賜文創(chuàng)壹號(hào)股權(quán)投資基金企業(yè)（有限合伙）

安賜文創(chuàng)壹號(hào)于2014 年 7月成立。

安賜文創(chuàng)壹號(hào)出資結(jié)構(gòu)：

僅對(duì)普通合伙人珠海安賜創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資基金管理企業(yè)（有限合伙）做最終追溯，對(duì)擔(dān)任有限合伙人的其他公司或有限合伙企業(yè)，并未披露其股東或出資人情況。

10、     上海豐煜投資有限公司

上海豐煜投資有限公司成立于2009年2月。

上海豐煜投資有限公司設(shè)立豐煜投資1號(hào)參與認(rèn)購(gòu)，設(shè)立日期為2014 年 4月。

豐煜投資1號(hào)已在中國(guó)證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)備案，備案編碼為 S20061。

查詢網(wǎng)址：https://pf.amac.org.cn/open/comNotice/view。

首次預(yù)案未披露豐煜1號(hào)的認(rèn)購(gòu)對(duì)象和認(rèn)購(gòu)金額，無(wú)法得知是否存在結(jié)構(gòu)化設(shè)計(jì)。

八、    標(biāo)的公司財(cái)務(wù)狀況

（一）耀萊影城的財(cái)務(wù)狀況

（二）都玩網(wǎng)絡(luò)財(cái)務(wù)狀況