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本文作者系北京市君合律師事務(wù)所律師 PPP實(shí)務(wù)中經(jīng)常會遇到如下問題：
歸納PPP相關(guān)規(guī)定（具體見下），在PPP合同項(xiàng)下，如果政府方有付費(fèi)義務(wù)，原則上應(yīng)：
(1)在項(xiàng)目建設(shè)完成后在運(yùn)營期內(nèi)付費(fèi)；同時(shí)，
(2)政府應(yīng)定期對項(xiàng)目公司的績效進(jìn)行監(jiān)測，政府付費(fèi)應(yīng)與項(xiàng)目公司運(yùn)營績效掛鉤考量。即合同下付費(fèi)應(yīng)該是持續(xù)的，按約定的期限進(jìn)行的，同時(shí)每筆付費(fèi)應(yīng)在合同中約定的績效評價(jià)完成后，根據(jù)評價(jià)結(jié)果支付。
換言之，建設(shè)期內(nèi)原則上不發(fā)生政府的付費(fèi)義務(wù)，但項(xiàng)目建設(shè)進(jìn)度遲延的情況需要具體分析。合同中應(yīng)根據(jù)遲延的原因?qū)蠊龀霭才?。比如政府原因或不可抗力原因?qū)е碌?，建設(shè)期順延，運(yùn)營期也相應(yīng)順延；如果是項(xiàng)目公司原因?qū)е碌模?xiàng)目公司承擔(dān)違約責(zé)任，如果遲延超出一定期限，政府方可能會主張合同終止等。項(xiàng)目進(jìn)入運(yùn)營期后，項(xiàng)目公司提供運(yùn)營服務(wù)，政府按照雙方在合同下約定的運(yùn)營績效考核考核后付費(fèi)。
上述原則在PPP相關(guān)規(guī)范性文件中做了規(guī)定，主要如下：
1、《財(cái)政部關(guān)于印發(fā)政府和社會資本合作模式操作指南（試行）的通知》（財(cái)金〔2014〕113號）
(1)第26條規(guī)定： 項(xiàng)目實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目合同約定，監(jiān)督社會資本或項(xiàng)目公司履行合同義務(wù)，定期監(jiān)測項(xiàng)目產(chǎn)出績效指標(biāo)，編制季報(bào)和年報(bào)，并報(bào)財(cái)政部門（政府和社會資本合作中心）備案。 政府有支付義務(wù)的，項(xiàng)目實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)根據(jù)項(xiàng)目合同約定的產(chǎn)出說明，按照實(shí)際績效直接或通知財(cái)政部門向社會資本或項(xiàng)目公司及時(shí)足額支付。
(2)113號文對上款中產(chǎn)出說明（Output Specification）的定義如下：指項(xiàng)目建成后項(xiàng)目資產(chǎn)所應(yīng)達(dá)到的經(jīng)濟(jì)、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)，以及公共產(chǎn)品和服務(wù)的交付范圍、標(biāo)準(zhǔn)和績效水平等。
2、《政府和社會資本合作項(xiàng)目財(cái)政管理暫行辦法》（財(cái)金[2016]92號）
(1)第十七條規(guī)定了PPP項(xiàng)目合同簽訂前，政府有關(guān)部門審核的要點(diǎn)，其中第二項(xiàng)為：合同應(yīng)當(dāng)約定項(xiàng)目具體產(chǎn)出標(biāo)準(zhǔn)和績效考核指標(biāo)，明確項(xiàng)目付費(fèi)與績效評價(jià)結(jié)果掛鉤；
(2)第二十七條對績效評價(jià)做了規(guī)定：各級財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)會同行業(yè)主管部門在PPP項(xiàng)目全生命周期內(nèi)，按照事先約定的績效目標(biāo)，對項(xiàng)目產(chǎn)出、實(shí)際效果、成本收益、可持續(xù)性等方面進(jìn)行績效評價(jià)。
(3)第二十八條明確了政府付費(fèi)與績效掛鉤：各級財(cái)政部門應(yīng)依據(jù)績效評價(jià)結(jié)果合理安排財(cái)政預(yù)算資金。對于績效評價(jià)達(dá)標(biāo)的項(xiàng)目，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)按照合同約定，向項(xiàng)目公司或社會資本方及時(shí)足額安排相關(guān)支出。對于績效評價(jià)不達(dá)標(biāo)的項(xiàng)目，財(cái)政部門應(yīng)當(dāng)按照合同約定扣減相應(yīng)費(fèi)用或補(bǔ)貼支出。
3、國家發(fā)展改革委關(guān)于印發(fā)《傳統(tǒng)基礎(chǔ)設(shè)施領(lǐng)域?qū)嵤┱蜕鐣Y本合作項(xiàng)目工作導(dǎo)則》的通知（發(fā)改投資〔2016〕2231號）
(1)第十九條對運(yùn)營績效評價(jià)做了規(guī)定：PPP項(xiàng)目合同中應(yīng)包含PPP項(xiàng)目運(yùn)營服務(wù)績效標(biāo)準(zhǔn)。項(xiàng)目實(shí)施機(jī)構(gòu)應(yīng)會同行業(yè)主管部門，根據(jù)PPP項(xiàng)目合同約定，定期對項(xiàng)目運(yùn)營服務(wù)進(jìn)行績效評價(jià)，績效評價(jià)結(jié)果應(yīng)作為項(xiàng)目公司或社會資本方取得項(xiàng)目回報(bào)的依據(jù)。
上述原則在財(cái)政部編發(fā)的《PPP項(xiàng)目合同指南》（“財(cái)政部合同指南”）也有體現(xiàn)。 1、財(cái)政部合同指南下付費(fèi)機(jī)制 就付費(fèi)而言，財(cái)政部合同指南下將PPP項(xiàng)目區(qū)分為政府付費(fèi)、使用者付費(fèi)及可行性缺口補(bǔ)貼三類。政府付費(fèi)指由政府直接付費(fèi)購買公共產(chǎn)品或服務(wù)。使用者付費(fèi)機(jī)制是指由最終消費(fèi)用戶直接付費(fèi)購買公共產(chǎn)品和服務(wù)?？尚行匀笨谘a(bǔ)助是指使用者付費(fèi)不足以滿足項(xiàng)目公司成本回收和合理回報(bào)時(shí)，由政府給予項(xiàng)目公司一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助，以彌補(bǔ)使用者付費(fèi)之外的缺口部分。
2、政府付費(fèi)機(jī)制下不同付費(fèi)模式的原則
以下僅對政府付費(fèi)機(jī)制下不同付費(fèi)模式對上述原則的體現(xiàn)予以說明（后兩者的付費(fèi)也均發(fā)生在運(yùn)營期-即已經(jīng)投入使用后向使用者收費(fèi)及由政府支付缺口）。
(1)政府付費(fèi)機(jī)制下的不同付費(fèi)模式 政府付費(fèi)指由政府直接付費(fèi)購買公共產(chǎn)品或服務(wù)。政府通常會依據(jù)項(xiàng)目的可用性（“可用性付費(fèi)”）、使用量（“使用量付費(fèi)”）和績效（“績效付費(fèi)”）中的一個(gè)或多個(gè)要素的組合向項(xiàng)目公司付費(fèi)。 (2)政府付費(fèi)機(jī)制下不同付費(fèi)模式的原則 可用性付費(fèi)的一個(gè)基本原則就是在符合我國法律強(qiáng)制性規(guī)定的前提下，直至項(xiàng)目設(shè)施已建成且全面服務(wù)可用時(shí)（通常是項(xiàng)目開始運(yùn)營時(shí)）才開始付款。但也存在一些例外，比如改造項(xiàng)目，有可能改造的同時(shí)也需要項(xiàng)目公司繼續(xù)提供服務(wù)，在這種情形下，政府可能需要就項(xiàng)目公司繼續(xù)提供的服務(wù)支付一定費(fèi)用。 使用量付費(fèi)是指政府主要依據(jù)項(xiàng)目公司所提供的項(xiàng)目設(shè)施或服務(wù)的實(shí)際使用量來付費(fèi)（如污水處理項(xiàng)目）（注：即所采購設(shè)施或服務(wù)已經(jīng)投入使用，進(jìn)入運(yùn)營期）。 績效付費(fèi)是指政府依據(jù)項(xiàng)目公司所提供的公共產(chǎn)品或服務(wù)的質(zhì)量付費(fèi)（注：即進(jìn)入運(yùn)營期后，項(xiàng)目公司所提供的運(yùn)營或其他服務(wù)的質(zhì)量）。在按績效付費(fèi)的項(xiàng)目中，政府與項(xiàng)目公司通常會明確約定項(xiàng)目的績效標(biāo)準(zhǔn)，并將政府付費(fèi)與項(xiàng)目公司的績效表現(xiàn)掛鉤，如果項(xiàng)目公司未能達(dá)到約定的績效標(biāo)準(zhǔn)，則會扣減相應(yīng)的績效付費(fèi)。 綜上，如果為PPP項(xiàng)目順利落地及穩(wěn)定實(shí)施之目的，PPP項(xiàng)目合同各方希望就政府付費(fèi)責(zé)任及時(shí)點(diǎn)予以靈活安排，還應(yīng)充分考慮其合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，盡可能兼顧各方合法權(quán)益，在公共利益、施工質(zhì)量和運(yùn)營績效之間實(shí)現(xiàn)綜合平衡。 P3帶路原創(chuàng)集錦： 第七十八篇——《政府出資產(chǎn)業(yè)投資基金管理暫行辦法》簡析 第七十五篇——ABS是PPP痛點(diǎn)的放大鏡 也是PPP改革的催化劑 第七十四篇——國家發(fā)改委PPP項(xiàng)目工作導(dǎo)則的影響力初顯 第七十二篇——財(cái)政部監(jiān)察專員辦事處對PPP項(xiàng)目融資模式的影響 第七十一篇——PPP重磅利好文件簡評 第七十篇——地方債、政府支出責(zé)任與PPP 第六十九篇——PPP最新重磅文件簡評 第六十七篇——中國PPP發(fā)展之主要障礙及對策 第六十六篇——中國式PPP可持續(xù)發(fā)展的三個(gè)核心問題 第六十五篇——寫在PPP立法邊上 第六十篇——PF2學(xué)習(xí)筆記之四——法律變更及其風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān) 第五十九篇——劉世堅(jiān)律師在聯(lián)合國TOS PPP會議上的發(fā)言 第五十五篇——P3帶路，中國聲音——中國PPP專家代表團(tuán)聯(lián)合國活動側(cè)記 第五十二篇——PPP項(xiàng)目性質(zhì)及審批制度簡析 第五十一篇——PPP立法及配套制度體系芻議（下） 第五十篇——PPP立法及配套制度體系芻議（中） 第四十九篇——PPP立法及配套制度體系芻議（上） 第二十四篇——劉世堅(jiān)律師在特許經(jīng)營立法專家組成立會上的發(fā)言 始發(fā)篇——PPP灌水專欄 |
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