來源：金融與法   作者：張秀 謝春艷

　?。?014）渝四中法執(zhí)異字第1號

　　執(zhí)行案例　執(zhí)行異議　保證金賬戶　資金質(zhì)押

案外人：中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司重慶酉陽支行（下簡稱農(nóng)行酉陽支行）。

申請執(zhí)行人：重慶市黔江區(qū)永邦小額貸款有限責任公司（下簡稱永邦貸款公司）。

被執(zhí)行人：重慶中宏融資擔保有限公司（下簡稱中宏擔保公司）。

永邦貸款公司與被告黃萬宇、中宏擔保公司、吳國城、劉樹年、林炳松借款合同糾紛一案，訴訟中永邦貸款公司提出保全申請，重慶市第四中級人民法院于2013年7月23日裁定凍結(jié)了中宏擔保公司在農(nóng)行酉陽支行31-840101040013450賬戶中350萬存款。農(nóng)行酉陽支行提出異議被駁回。經(jīng)審理，重慶市第四中級人民法院作出（2013）渝四中法民初字第00022號判決，判令黃萬宇償還永邦貸款公司借款本金300萬元及其資金利息、違約金，中宏擔保公司、吳國城、劉樹年、林炳松承擔連帶清償責任。2014年5月15日，永邦貸款公司申請法院強制執(zhí)行。執(zhí)行環(huán)節(jié)，法院裁定劃撥了中宏擔保公司在農(nóng)行酉陽支行31-840101040013450賬戶中350萬存款。農(nóng)行酉陽支行提出案外人異議，稱法院扣劃的系保證金專戶，異議人對保證金專戶中的每筆保證金享有優(yōu)先受償權(quán)，請求返還。

2011年5月10日，農(nóng)行酉陽支行和中宏擔保公司簽訂了《信貸業(yè)務(wù)擔保合作協(xié)議》。該協(xié)議約定在農(nóng)行酉陽支行指定的營業(yè)機構(gòu)開設(shè)保證金專戶，中宏擔保公司按貸款擔保額10%存入保證金并以該專戶中所存保證金為用信人在農(nóng)行酉陽支行產(chǎn)生的債務(wù)提供擔保，該行對保證金專戶的保證金享有優(yōu)先受償權(quán)；約定的保證金賬戶為31-840101040013450；合同有效期為一年。2012年5月9日，合同到期后，該保證金賬戶并未銷戶。2012年8月1日，雙方再次簽訂了《信貸業(yè)務(wù)擔保合作協(xié)議》，約定保證金開戶行為農(nóng)行酉陽支行，中宏擔保公司按擔保額10%存入保證金，未約定保證金的具體賬號。在合同的執(zhí)行中沿用了2011年5月10日雙方簽訂的《信貸業(yè)務(wù)擔保合同協(xié)議》中約定的尾號3450賬戶作為保證金賬戶。2012年10月25日，雙方合意將貸款擔保額度由10%提高到20%。之后，在2012年10月26日至2013年4月10日期間，農(nóng)行酉陽支行向重慶國冶金屬材料有限公司等十戶借款人發(fā)放十一筆貸款共7980萬元（貸款期限均為一年）。中宏擔保公司在每筆貸款發(fā)放前均按照雙方約定將20%的保證金（共計1596萬元）繳納至該賬戶中。

2013年7月23日，在訴訟中，法院裁定凍結(jié)中宏擔保公司在農(nóng)行酉陽支行31-840101040013450賬戶中存款350萬時，該帳戶內(nèi)共有資金16300871元。十一筆貸款的保證金為1596萬元，經(jīng)核實，超出十一筆貸款保證金的340871元屬于該賬戶中貸款保證金產(chǎn)生的利息。該賬戶2012年10月25日之后的流水明細表上反映，進賬款項均系貸款保證金及其產(chǎn)生的利息，支付款項系借款人歸還貸款后退回的保證金以及扣的銀行管理費。在法院裁定凍結(jié)該賬戶存款350萬元之后，該賬戶僅有一筆結(jié)息、一筆農(nóng)行酉陽支行將余款轉(zhuǎn)出并全部用于歸還該行的貸款。此外，無其他支出。2014年2月，上述十戶借款人已經(jīng)全部處于停產(chǎn)狀態(tài)，并拖欠部分利息。農(nóng)行酉陽支行向借款人宣布貸款提前到期并要求清償所有貸款本息。農(nóng)行酉陽支行于2014年3月后向重慶市第四中級人民法院起訴要求九名借款人償還貸款本金以及利息。至2014年底，法院陸續(xù)作出判決。

重慶市第四中級人民法院經(jīng)過審查，認為本案符合最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國擔保法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋》第八十五條之規(guī)定，案外人異議理由成立。2014年8月20日作出（2014）渝四中法執(zhí)異字第00001號執(zhí)行裁定，裁定中止原中宏公司在農(nóng)行酉陽支行31-840101040013450賬戶中的保證金350萬元的執(zhí)行。

保證金質(zhì)押是信貸業(yè)務(wù)廣泛采用的一種擔保方式，是銀行控制風險的重要的手段?，F(xiàn)行法律沒有明確規(guī)定保證金質(zhì)押擔保方式。最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國擔保法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋》第八十五條系保證金資金質(zhì)押的法律依據(jù)。本案的焦點是中宏擔保公司在農(nóng)行酉陽支行賬號為31-840101040013450的賬戶是否作為保證金賬戶，其資金質(zhì)押是否成立。

質(zhì)押，指債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)交債權(quán)人占有，并實際控制的行為。提供財產(chǎn)的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動產(chǎn)為質(zhì)物。根據(jù)質(zhì)物的不同，我國《物權(quán)法》規(guī)定了動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。動產(chǎn)質(zhì)押具有三個主要特征：1.動產(chǎn)質(zhì)押以動產(chǎn)為標的。依據(jù)我國物權(quán)法規(guī)定，不動產(chǎn)不得作為質(zhì)押財產(chǎn)。出質(zhì)人向質(zhì)權(quán)人移交的動產(chǎn)，即為質(zhì)押財產(chǎn)。作為質(zhì)權(quán)支配的動產(chǎn)，應當屬于債務(wù)人或者第三人所有，債權(quán)人自己的財產(chǎn)不得為質(zhì)權(quán)的標的。2.動產(chǎn)質(zhì)權(quán)須轉(zhuǎn)移質(zhì)押標的物的占有。標的物占有的轉(zhuǎn)移，使動產(chǎn)質(zhì)權(quán)具有留置作用；但同時也導致出質(zhì)人喪失對質(zhì)物的使用、收益、處分的利益，所以，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)在相當程度上限制了質(zhì)物使用價值的發(fā)揮。此外，動產(chǎn)質(zhì)權(quán)以出質(zhì)人移轉(zhuǎn)質(zhì)物的占有為成立要件，是其區(qū)別于抵押的本質(zhì)特征。動產(chǎn)質(zhì)押的原則是質(zhì)物僅轉(zhuǎn)移占有，而不轉(zhuǎn)移所有權(quán)。3.動產(chǎn)質(zhì)權(quán)為優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。質(zhì)權(quán)人有權(quán)在債務(wù)人不履行到期債務(wù)時，留置質(zhì)物，并以質(zhì)物的變價款受清償。但質(zhì)權(quán)人就質(zhì)物受清償?shù)臋?quán)利，并非一般的受清償之權(quán)利，附有質(zhì)權(quán)的債權(quán)人，對質(zhì)物的變價款有優(yōu)先于無質(zhì)權(quán)的債權(quán)人而受清償?shù)臋?quán)利。

我國法律規(guī)定，貨幣可以質(zhì)押。貨幣作為特殊動產(chǎn)，可以設(shè)定擔保物權(quán)。貨幣上物權(quán)的變動，依據(jù)物權(quán)法的規(guī)定，以占有和公示方式，以貨幣的持有人作為貨幣的權(quán)利人，以貨幣的交付作為權(quán)利的轉(zhuǎn)移。金錢特定化后進行質(zhì)押，符合質(zhì)權(quán)的法律特征。貨幣作為一般等價物具有流通的功能，占有貨幣即取得貨幣的所有權(quán)，如果貨幣的所有權(quán)與占有權(quán)分享，其流通功能將喪失。正因為貨幣的這一特征，金錢質(zhì)押區(qū)分于普通動產(chǎn)質(zhì)押之處就在于，金錢需要特定化后才可質(zhì)押，即完成從種類物向特定物轉(zhuǎn)化的過程。我國《物權(quán)法》第二百零八條明確規(guī)定：債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔保，債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。因此，貨幣作為保證金形式且特定化后，可以作為動產(chǎn)質(zhì)押。

保證金賬戶資金質(zhì)押指借款人將金錢交存于其在銀行開立的專用賬戶，并承諾以該賬戶中的款項作為償還借款的保證。當借款人不履行債務(wù)時，貸款銀行有權(quán)在保證金專用賬戶中直接扣劃保證金用于償還貸款的擔保方式。??保證金質(zhì)押的本質(zhì)是以保證金賬戶內(nèi)的款項作為質(zhì)押物，而非以保證金賬戶作質(zhì)押。??

最高人民法院的司法解釋中涉及保證金質(zhì)押的內(nèi)容有：

目前，執(zhí)行實務(wù)中經(jīng)常遇到的有兩種保證金賬戶質(zhì)押類型。一是房地產(chǎn)按揭貸款保證金質(zhì)押，即房地產(chǎn)開發(fā)商以開設(shè)按揭貸款保證金賬戶方式向貸款銀行提供擔保。二是企業(yè)經(jīng)營風險保證金質(zhì)押。即銀行對客戶進行授信時要求繳存一定比例的自有資金，通過銀行專戶管理以規(guī)范客戶履約行為，這是銀行防范信貸風險、保證資金安全的一種有效措施。這里的客戶一般是專業(yè)的擔保公司，銀行向借款企業(yè)發(fā)放貸款，專業(yè)的擔保公司提供連帶擔保責任。為防范風險，貸款銀行要求擔保公司開立專門的保證金賬戶，在貸款發(fā)放前擔保公司須將保證金足額存入貸款經(jīng)辦行。本案即屬于此種情形。

根據(jù)《物權(quán)法》第二百一十條、第二百一十二條??之規(guī)定，結(jié)合最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國擔保法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋》第八十五條的內(nèi)容，保證金賬戶資金質(zhì)押成立需要滿足三個條件：訂立書面質(zhì)押內(nèi)容的合同、保證金賬戶資金特定化、移交債權(quán)人占有。

當事人設(shè)立質(zhì)權(quán)的應當訂立書面的合同，該合同可以是專門的質(zhì)押合同或者協(xié)議，也可以是債權(quán)債務(wù)合同中有質(zhì)押內(nèi)容的約定或者相應的表述。設(shè)立質(zhì)權(quán)的目的在于保障主債權(quán)的實現(xiàn)，且質(zhì)權(quán)具有抵抗第三人的效力，簽訂書面的合同有助于當事人慎重行事，減少糾紛的發(fā)生，并有助于提高公示的效力。根據(jù)《物權(quán)法》第二百一十條的規(guī)定，質(zhì)押合同應當包括以下內(nèi)容：被擔保的債權(quán)種類和數(shù)額；債務(wù)人履行債務(wù)的期限；質(zhì)押財產(chǎn)的名稱、數(shù)量、質(zhì)量、狀況；擔保的范圍；質(zhì)押財產(chǎn)交付的時間。

本案中，保證金質(zhì)押相關(guān)內(nèi)容的約定體現(xiàn)在農(nóng)行酉陽支行與中宏擔保公司訂立的《信貸業(yè)務(wù)擔保合作協(xié)議》中。該協(xié)議雖然關(guān)于保證金的約定沒有“質(zhì)押”字樣，但約定了質(zhì)押的相關(guān)內(nèi)容。如，重慶中宏融資擔保有限公司在每筆貸款發(fā)放前均按照貸款額度的10%（備注：后雙方合意改為20%）將保證金繳納至保證金專戶中作保證；協(xié)議明確約定農(nóng)行酉陽支行為保證金開戶行。并約定擔保公司所擔保債權(quán)的種類（中小型外經(jīng)貿(mào)企業(yè)的本外幣信貸業(yè)務(wù)）和最高額度（兩億元）、擔保責任范圍，約定了有效期限（一年）和保證金賬戶資金的交付時間（貸款發(fā)放前將保證金足額存入保證金專戶）等。因此，本案中《信貸業(yè)務(wù)擔保合作協(xié)議》中關(guān)于保證金的約定屬于訂立具有書面質(zhì)押內(nèi)容的合同。

動產(chǎn)質(zhì)押要求以轉(zhuǎn)移特定的質(zhì)押標的物為生效的要件。貨幣屬于種類物，其本身并不能當然成為保證金，必須存放在擔保合同約定的特定賬戶內(nèi)，方能實現(xiàn)其質(zhì)物的特性。因此保證金賬戶質(zhì)押的有效設(shè)立還必須滿足賬戶資金特定化的條件。從實踐來看，認定保證金賬戶的資金特定化可從以下幾個因素考慮：第一出質(zhì)人是否將保證金存入保證金賬戶；第二，保證金賬戶能否與一般結(jié)算賬戶、基本賬戶相區(qū)分。專款專用從而確保作為質(zhì)物的保證金特定化；第三，出質(zhì)人能否自由支配該保證金賬戶。如果出質(zhì)人能夠自由支配該保證金賬戶，保證金賬戶內(nèi)的資金仍可以自由進出，則特定化的過程未完成，保證金與一般的資金仍處于混同狀態(tài)。??

結(jié)合本案看，農(nóng)行酉陽支行與中宏擔保公司于2011年5月10日簽訂的《信貸業(yè)務(wù)擔保合作協(xié)議》中明確將31-840101040013450賬戶約定為“保證金專戶”， 約定中宏擔保公司按貸款擔保額10%存入保證金；以該專戶中所存保證金為用信人在農(nóng)行酉陽支行產(chǎn)生的債務(wù)提供擔保，該行對保證金專戶的保證金享有優(yōu)先受償權(quán)；合同有效期為一年。合同簽訂后雙方照此履行。該協(xié)議于2012年5月9日失效。2012年8月1日雙方簽訂的《信貸業(yè)務(wù)擔保合作協(xié)議》未明確約定的某一賬戶為保證金賬戶。但是在實際操作中雙方合意仍然將此賬戶作為保證金賬戶并在實踐中履行。2012年10月25日簽訂的《信貸業(yè)務(wù)擔保合作協(xié)議》中約定，貸款擔保額度由10%提高到20%；賬號為31-840101040013450賬戶仍約定為“保證金專戶”。之后，在2012年10月26日至2013年4月10日期間，農(nóng)行酉陽支行向重慶國冶金屬材料有限公司等十戶借款人發(fā)放十一筆貸款共7980萬元（貸款期限均為一年）。中宏擔保公司在每筆貸款發(fā)放前均按照雙方約定將20%保證金繳納至此賬戶中。

法院經(jīng)過查詢、核實轉(zhuǎn)賬支票和進賬單，在2012年10月25日后，中宏擔保公司作為擔保公司對十一貸款作了擔保，十一筆保證金均按照貸款額度的20%全部存入該賬戶。由此可見，農(nóng)行酉陽支行和中宏擔保公司在2011年5月10日信貸業(yè)務(wù)擔保協(xié)議到期后仍沿用中宏擔保公司的該賬戶為保證金賬戶。該賬戶不具有隨意支取的功能。從該賬戶2012年10月25日之后交易明細表看，進賬的均是保證金（十一筆貸款）以及其產(chǎn)生的利息，支付的是還貸款后退回的保證金以及扣的銀行管理費。特別是2013年7月23日法院裁定凍結(jié)該賬戶350萬以后，該賬戶僅有一筆結(jié)息、一筆農(nóng)行直接將余款轉(zhuǎn)入中宏擔保公司另一賬戶且全部用于歸還農(nóng)行的貸款，之外，無其他支出。證明該賬戶不可以隨意支取。由此，可以得出中宏擔保公司雖持有該賬戶，但其已失去對該賬戶內(nèi)的資金的隨意支配權(quán)。而由農(nóng)行酉陽支行實際控制賬戶資金的往來。故，該賬戶不同于一般的結(jié)算賬戶。

從上述事實看，出質(zhì)人中宏擔保公司在債權(quán)人農(nóng)行酉陽支行處開設(shè)了專門的尾號為3450的保證金賬戶，且該保證金賬戶處于農(nóng)行酉陽支行實際控制之下，?？顚Ｓ?，出質(zhì)人中宏擔保公司無權(quán)自由支配。因此，可以認定涉案保證金已完成了金錢的特定化程序。據(jù)此，可以認定該帳戶的資金已經(jīng)“特定化”，符合最高人民法院《關(guān)于適用﹤中華人民共和國擔保法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋》第八十五條規(guī)定的金錢質(zhì)押情形。

因保證金被特定化離不開載體保證金賬戶的獨立化，故保證金的移交往往是通過保證金賬戶資金的實際控制和管理權(quán)的轉(zhuǎn)移得以實現(xiàn)。保證金賬戶內(nèi)的資金移交債權(quán)人占有在審判在實踐中通常認為“誰實際控制和使用”即可認定為“占有”。

結(jié)合本案分析，一般賬戶設(shè)立后，賬戶所有人可以憑借印鑒支取，本案中31-840101040013450保證金賬戶設(shè)立后并未賦予中宏擔保公司自由支取賬戶下資金的權(quán)利。從《農(nóng)行酉陽支行對擔保公司保證金賬戶進行監(jiān)管的通知》、該賬戶流水明細、交易憑證看，保證金賬戶中支出的每筆資金必須由債權(quán)人農(nóng)行酉陽支行相關(guān)管理人員簽字認可且該行有權(quán)對合同約定的項下債務(wù)直接予以抵扣。中宏擔保公司雖持有該賬戶，但其已失去對該賬戶內(nèi)的資金的隨意支配權(quán)。該賬戶內(nèi)的資金僅作為擔保項下的支付，沒有作為一般結(jié)算賬戶；出質(zhì)人中宏擔保公司不能控制賬戶資金的往來而由農(nóng)行酉陽支行實際控制。農(nóng)行酉陽支行對保證金賬戶監(jiān)管嚴格，該賬戶不具有隨意支取的功能。即該賬戶由農(nóng)行酉陽支行進行監(jiān)管和托管。因此，此種控制權(quán)移交符合動產(chǎn)交付占有的本質(zhì)要求。由此可認定，尾號為3450帳戶實際上由債權(quán)人農(nóng)行酉陽支行控制和管理，即由農(nóng)行酉陽支行占有。此外，因債務(wù)人到期不履行債務(wù)，農(nóng)行酉陽支行已提起訴訟，因此，債權(quán)人可以以該帳戶中的保證金優(yōu)先受償。

如果保證金專戶內(nèi)出現(xiàn)了資金浮動，是否會影響對金錢特定化的認定 ？以前對此問題是有爭議的。在 2015年11月19日，最高人民法院審判委員會發(fā)布了第11期指導案例后，此問題已經(jīng)解決。案例指導54號即中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行安徽省分行訴張大標、安徽長江融資擔保集團有限公司執(zhí)行異議之訴糾紛一案中，明確了擔保公司在與銀行合作開展貸款擔保業(yè)務(wù)中，開立擔保保證金專戶并存入一定比例保證金，屬于設(shè)立金錢質(zhì)押。明確了保證金專戶內(nèi)即使出現(xiàn)資金浮動，也不影響對金錢特定化的認定，這有利于法院統(tǒng)一此類案件的裁判標準。

綜上所述，保證金賬戶資金質(zhì)押只要滿足《物權(quán)法》第二百一十條、第二百一十二條、最高人民法院《關(guān)于適用(擔保法)若干問題的解釋》第八十五條之規(guī)定：即訂立書面質(zhì)押內(nèi)容的合同、質(zhì)押物特定化以及占有轉(zhuǎn)移的要件即構(gòu)成保證金賬戶資金質(zhì)押，其合法性應予認可，債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)應予保護。故本案中案外人農(nóng)行酉陽支行異議理由成立，執(zhí)行法院應當裁定中止對執(zhí)行標的350萬元的執(zhí)行。

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