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現(xiàn)如今的夫妻分割共同財(cái)產(chǎn)的案件中，不可避免的涉及股權(quán)的分割問題。而最糾纏不清的，莫過于一方聲稱其名下股權(quán)為代持股份，而夫妻對(duì)方聲稱為共同財(cái)產(chǎn)的情形。為此，本文擬詳細(xì)梳理分析之。 【典型問題】 A1為夫，A2為妻。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，A1作為股東發(fā)起設(shè)立C公司并持有C公司60%股權(quán)，另一股東為B持有40%股權(quán)。 現(xiàn)A2欲與A1離婚并主張分割A1名下所持C公司60%的股權(quán)，但A1聲稱該等股權(quán)系代D所持有，不屬于可被分割的夫妻共同財(cái)產(chǎn)。 且由于A1與另一股東B的密切關(guān)系，B極有可能配合承認(rèn)該等代持。 問：A2可否主張A1名下該等股權(quán)為共同財(cái)產(chǎn)，并有效阻擊其為代持股份？如何阻擊？ 【梳理與分析】 一、真實(shí)代持情形下的股權(quán)歸屬及可能抗辯 （一）真實(shí)代持情形下的股權(quán)歸屬 若D為真實(shí)投資人（隱名股東），委托A1代持其在C公司的60%股權(quán)，且D與A1簽署了股份代持協(xié)議。 此時(shí)，若A1聲稱其為D代持C公司的60%股權(quán)，或D聲稱其為C公司60%股權(quán)的實(shí)際權(quán)利人，將通過如下法律途徑予以解決： 1、D起訴C公司確認(rèn)其股東資格，并以A1為第三人； 2、 由于A1與C公司股東B的密切關(guān)系，A1將促成B認(rèn)可并接納D為C公司股東； 3、法院將裁判確認(rèn)D為C公司60%股東，并判令A1無償轉(zhuǎn)讓該60%股權(quán)給D。 詳見《公司法司法解釋三》第二十二條、第二十三條。 《公司法司法解釋三》第二十二條：當(dāng)事人向人民法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭(zhēng)議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。 第二十三條：當(dāng)事人之間對(duì)股權(quán)歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，一方請(qǐng)求人民法院確認(rèn)其享有股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)證明以下事實(shí)之一： （一）已經(jīng)依法向公司出資或者認(rèn)繳出資，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定； （二）已經(jīng)受讓或者以其他形式繼受公司股權(quán)，且不違反法律法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定。 第二十四條當(dāng)事人依法履行出資義務(wù)或者依法繼受取得股權(quán)后，公司未根據(jù)公司法第三十二條、第三十三條的規(guī)定簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)并辦理公司登記機(jī)關(guān)登記，當(dāng)事人請(qǐng)求公司履行上述義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。 （二）真實(shí)代持情形下配偶對(duì)相應(yīng)股份的抗辯及其結(jié)果 當(dāng)D主張C公司確認(rèn)其股東資格并以A1為第三人啟動(dòng)訴訟的時(shí)候，A2將以第三人身份申請(qǐng)加入訴訟，理由是該等主張將損害其對(duì)原夫妻共同財(cái)產(chǎn)的共有權(quán)。 面對(duì)此種情形，法院將如何讓裁判？ 誠(chéng)然，A2的主張表面具有合理性和法律依據(jù)，A1該等60%股權(quán)確實(shí)是在婚姻關(guān)系存續(xù)期內(nèi)所取得的，理應(yīng)作為共同財(cái)產(chǎn)分割。但在A1取得該等股權(quán)——A1通過受托關(guān)系而無償取得D的出資并轉(zhuǎn)手投入C公司而形成的股權(quán)——的同時(shí)，A1也負(fù)有根據(jù)委托合同隨時(shí)返還該等股權(quán)的債務(wù)，即此時(shí)A1取得C公司60%的股權(quán)雖屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)，但返還該等60%股權(quán)給D也屬于夫妻共同債務(wù)。故，A2主張對(duì)60%股權(quán)的共同財(cái)產(chǎn)權(quán)將于共同債務(wù)相抵銷，從而A2對(duì)該等60%股權(quán)不享有權(quán)利。 二、虛假代持情形下的股權(quán)歸屬及其抗辯 （一）虛假代持情形下的股權(quán)歸屬 1、初步/表面的代持股權(quán)歸屬； 所謂虛假代持，是指A1本為通過真實(shí)投資或交易關(guān)系而取得C公司股權(quán)，但為了逃避分割共同財(cái)產(chǎn)，而將該等股權(quán)偽造為當(dāng)初設(shè)立的信托財(cái)產(chǎn)或代持財(cái)產(chǎn)。 此時(shí)，可能發(fā)生的訴訟路徑演變?yōu)椋?/span>
上述情形下，雖然有A1與D之間的形式合法有效的代持協(xié)議，更由于A1與C公司股東B的密切關(guān)系而將促成B和C公司認(rèn)可并接納D為股東，從而表面上將導(dǎo)致法院可能裁判D為C的60%股東。 2、配偶一方的抗辯 但是，由于A2的加入訴訟，A2將主張?jiān)摰裙蓹?quán)代持為虛假行為以及該等虛假代持行為將侵害其對(duì)共同財(cái)產(chǎn)的共有權(quán)，如此，將促使法院審查代持關(guān)系的真?zhèn)?，這需要從以下幾個(gè)方面進(jìn)行審查： ① 當(dāng)初A1與D簽署代持協(xié)議時(shí)，是否經(jīng)過A2的同意； ② A1當(dāng)初投入C公司的出資款，是否經(jīng)由D轉(zhuǎn)給A1并由A1等額投入C公司； ③ 在A1持有C公司股權(quán)期間，D有無向A1發(fā)出索要分紅、重大事項(xiàng)表決的指令以及其他重要指令； ④ C公司（含股東B）是否有當(dāng)初認(rèn)可并接納D為股東的有效證據(jù)等。 3、法院的處理及其依據(jù) 根據(jù)《最高人民法院關(guān)于防范于志此案虛假訴訟指導(dǎo)意見》關(guān)于虛假訴訟的明確規(guī)定，參照《民間借貸司法解釋》第19條規(guī)定，法院在作為配偶的A2申請(qǐng)以第三人身份加入股東資格確認(rèn)的訴訟時(shí)，將根據(jù)A2提出的虛假訴訟疑點(diǎn)，對(duì)包括上述4項(xiàng)的合理性進(jìn)行審查，并據(jù)此得出是否虛假訴訟的結(jié)論。 法院在虛假訴訟結(jié)論成立與否的基礎(chǔ)上，將據(jù)此作出代持股權(quán)歸屬的裁判。 （二）配偶對(duì)虛假訴訟的抗辯及其結(jié)果 如上，當(dāng)配偶一方的A2對(duì)A1與D之間的股份代持協(xié)議提出質(zhì)疑并抗辯該等代持股份的確權(quán)與返還將損害其共有權(quán)時(shí)，法院將審查如下事項(xiàng)： 1、名義股東A1取得股權(quán)的時(shí)間是否在婚姻關(guān)系存續(xù)期間； 2、名義股東是否以共有財(cái)產(chǎn)向公司C出資或向C的股東支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓款； 3、股份代持協(xié)議簽署時(shí)間的真?zhèn)危?/span> 4、D參與C公司管理決策的證據(jù)及其真?zhèn)蔚取?/span> 只有當(dāng)法院認(rèn)為支持股份代持協(xié)議的證據(jù)具有高度蓋然性，從而對(duì)其真實(shí)性及合理性產(chǎn)生內(nèi)心確信時(shí)，才會(huì)裁判還等代持股份屬于實(shí)際出資人D所有，從而為家事法官進(jìn)一步否決夫妻共同財(cái)產(chǎn)分割提供了基礎(chǔ)。
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