若在臺風“山竹”來臨之前簽訂的合同，

不可抗力條款中沒有寫“臺風”，“山竹”還屬于不可抗力嗎？

天氣預報部門預報了臺風，“山竹”是否還“不可預見”？

憲法中都沒有的“罷工”，寫進不可抗力條款中合適嗎？

“技術(shù)風險”算是不可抗力嗎？……

不可抗力條款雖小，知識點還是要掌握

法天使整合了相關(guān)知識點以供參考

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打開Word插件“律師助手”中的條款庫，輸入“不可抗力”搜示范條款：

一、示范條款

簡單版

不可抗力定義：指在本協(xié)議簽署后發(fā)生的、本協(xié)議簽署時不能預見的、其發(fā)生與后果是無法避免或克服的、妨礙任何一方全部或部分履約的所有事件。上述事件包括地震、臺風、水災、火災、戰(zhàn)爭、國際或國內(nèi)運輸中斷、流行病，以及根據(jù)中國法律或一般國際商業(yè)慣例認作不可抗力的其他事件。一方缺少資金非為不可抗力事件。

不可抗力的后果：

1、 如果發(fā)生不可抗力事件，影響一方履行其在本協(xié)議項下的義務，則在不可抗力造成的延誤期內(nèi)中止履行，而不視為違約。

2、 宣稱發(fā)生不可抗力的一方應迅速書面通知其他各方，并在其后的十五(15)天內(nèi)提供證明不可抗力發(fā)生及其持續(xù)時間的足夠證據(jù)。

3、 如果發(fā)生不可抗力事件，各方應立即互相協(xié)商，以找到公平的解決辦法，并且應盡一切合理努力將不可抗力的影響減少到最低限度。

4、金錢債務的遲延責任不得因不可抗力而免除。

5、遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責效力。

復雜版

一、不可抗力事件

1. 任何一方由于出現(xiàn)不可抗力事件使該方無法全部或部分履行其本合同項下的義務時，該方應有權(quán)中止履行本合同項下的義務。

不可抗力應包括但不限于下列事件：

（1）雷電、干旱、火災、地震、火山爆發(fā)、山崩、滑坡、水災、暴風雨、海嘯、臺風或龍卷風；

（2）流行病、饑荒或瘟疫；

（3）戰(zhàn)爭行為（無論是否宣戰(zhàn)）、入侵、武裝沖突或外敵行為、封鎖或軍事力量的使用、禁運、暴亂或民眾騷亂、恐怖行為、軍事演習或政變；

（4）不能合理預見的重大交通阻滯或停運；

（5）化學或放射性污染或核輻射。

不可抗力發(fā)生后，在項目建設(shè)或運營期內(nèi)，出現(xiàn)不可抗力或緊急事件時，各方應當盡其所能采取應急處理措施和原則。各方應收集證明不可抗力發(fā)生及不可抗力造成損失的證據(jù)，并及時認真統(tǒng)計所造成的損失。合同當事人對是否屬于不可抗力或其損失意見不一致的，由監(jiān)理人按協(xié)商原則處理。發(fā)生爭議時，按爭議解決方式處理。

2. 適用于甲方的例外情況

甲方無權(quán)將下述情況視作不可抗力事件而終止履行本合同或不完全履行本合同項下義務：

（1）甲方的承包商或其他與甲方建立合同關(guān)系的第三方在履行合同方面發(fā)生延誤；

（2）項目設(shè)施的故障或正常磨損。

3. 適用于乙方的例外情況

乙方無權(quán)將下述情況視作不可抗力事件而終止履行或不完全履行本合同項下義務：

（1）人民政府對項目設(shè)施或其任何部分實行的沒收、充公或國有化；

（2）在項目使用范圍內(nèi)修建地鐵等，導致設(shè)施無法正常使用。

二、不可抗力事件發(fā)生期間各方權(quán)利和義務

1. 遇到不可抗力事件，使甲方履行合同義務受到阻礙時，甲方應立即通知乙方，書面說明不可抗力和受阻礙的詳細情況，并提供必要的證明。

2. 不可抗力持續(xù)發(fā)生的，甲方應及時向乙方提交中間報告，說明不可抗力和履行合同受阻的情況，并于不可抗力事件結(jié)束后14天內(nèi)提交最終報告及有關(guān)資料。

3. 不可抗力發(fā)生后，合同各方均應采取措施盡量避免和減少損失的擴大，任何一方當事人能夠采取但沒有采取有效措施導致?lián)p失擴大的，應對擴大的損失承擔責任。

4. 因合同一方遲延履行合同義務，在遲延履行期間遭遇不可抗力的，不免除其違約責任。

三、損失承擔原則

1. 不可抗力引起的后果及造成的損失由合同當事人按照法律規(guī)定及合同約定各自承擔。

2. 不可抗力導致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當事人按以下原則承擔：

（1）合同各方承擔各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失；

（2）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務，已經(jīng)引起或者將引起的工程延誤的，應當順延工期；

四、減少損失的責任和協(xié)商

受到不可抗力影響的一方應努力減少不可抗力的影響。各方應協(xié)商采取合理的補救措施盡量減少不可抗力給各方帶來的損失。

聲稱不可抗力的一方在不可抗力消除之后應盡快恢復履行本合同項下的義務。

五、不可抗力事件的處理

當不可抗力事件阻止一方履行其義務的時間持續(xù)九十（90）天以上時，雙方應協(xié)商決定繼續(xù)履行本合同的條件或者終止本合同。如果自不可抗力發(fā)生后一百八十（180）天之內(nèi)雙方不能就繼續(xù)履行的條件或終止本合同達成一致意見，任何一方有權(quán)給予另一方書面通知后立即終止本合同。

知識點

■ 不可抗力條款的內(nèi)容通常包括范圍、法律后果、免責方的義務

主旨：不可抗力條款的內(nèi)容包括事故的范圍（可根據(jù)具體情況約定）、法律后果（責任分擔、損失承擔）、免責方的義務（包括通知義務、提供證明義務、積極補救義務）。

■ 合同中未約定不可抗力條款時，仍可根據(jù)法律規(guī)定引用“不可抗力免責”

主旨：不可抗力條款是法定免責條款，根據(jù)“有約依約無約從法”，在未約定不可抗力條款時，當事人仍可直接援引《合同法》第一百一十七條關(guān)于不可抗力的規(guī)定作為免責理由。

法規(guī)：《合同法》第一百一十七條

■ 約定不可抗力范圍大于法定范圍時，超出部分視為約定免責

主旨：如約定不可抗力條款如小于法定范圍，當事人仍可援用法律規(guī)定主張免責；如約定大于法定范圍，超出部分應視為合同當事人就此免責事由另外成立了免責條款。

法規(guī)：《合同法》第一百一十七條

詳情：

一、不可抗力作為一種法定免責條款，如果事實上發(fā)生的事件不在合同約定的不可抗力情形之中，卻符合不可抗力的構(gòu)成要件時，一般認為同樣可以適用免責。因為法定的不可抗力具有強制性，不管約定與否都會適用。

二、約定的不可抗力范圍如大于法定的不可抗力范圍，即約定的事項并未滿足法律規(guī)定的不可抗力的構(gòu)成條件（不能預見、不能避免、不能克服），本不屬于不可抗力范圍時，一般認為該約定仍屬有效，視為成立了另外的免責條款，除非超出部分違反了公序良俗。

在2009年北京市一中院審理的“北京佳蓮偉業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與北京百得利汽車進出口買賣合同糾紛案”判決書中，其認為：雙方合同第六條不可抗力條款約定: “不可抗力包括但不限于自然原因如海嘯、地震等的各種災害，國與國政治關(guān)系原因、社會原因如戰(zhàn)爭、罷工等引起的、以及由于國家稅費調(diào)整造成的合同價格變動。綜述以上不可抗力事件，使本合同無法履行或無法按期履行，賣方不承擔責任?！备鶕?jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，不可抗力指不能預見、不能避免、不能克服的客觀現(xiàn)象。國家稅費調(diào)整引起合同價格變動，不應屬于不可抗力的范疇。但不屬于不可抗力范疇并不導致雙方約定內(nèi)容的無效，該項約定應當視為附條件的免責條款，當合同約定的條件成就時，百得利公司對其不履行合同的行為免責。本案中，雙方均認可在合同履行期間，因國家稅收政策調(diào)整，引起消費稅稅率的提高，銷售成本也隨之提高，符合雙方約定的“由于國家稅費調(diào)整造成的合同價格變動”條件，根據(jù)約定，百得利公司可以不再按原合同價格履行合同。雙方就新價格不能達成一致，不能繼續(xù)履行合同，雙方均無過錯、均非違約行為。

■ 合同中約定意外事件的處理與不可抗力的關(guān)系存在爭議

主旨：合同中約定出現(xiàn)某事件發(fā)生如何處理時，是否視為對該事件有了預見性因而不屬于不可抗力，對此存在爭議。

詳情：

合同中約定出現(xiàn)某事件發(fā)生如何處理時，一方可能主張“合同約定證明各方已經(jīng)對該事件具有預見性，因此不再屬于不可抗力”，該主張是否成立存在爭議，還要考慮事件的具體情況、雙方約定的具體情況等。

在“石某與某部隊農(nóng)副業(yè)基地土地承包合同糾紛一案”中，石某與某部隊農(nóng)場簽訂土地承包協(xié)議，用于棉花種植，協(xié)議中約明若遇洪水遭受防汛辦泄洪，某部隊應協(xié)助石某向當?shù)卣暾堁a賠。次年，當?shù)仄战荡蟊┯辏》姥纯购抵笓]部向石某租用地泄洪致土地受淹、棉花絕收。石某申請補償被政府以承包土地系公產(chǎn)為由拒絕，某部隊以石某未繳納第二年承包金為由將承包土地收回，并種植小麥。石某訴至河南省舞陽法院，訴稱承包金延遲履行系因分洪致使棉花絕收，請求法院認定石某遲延交付承包金系由不可抗力引起。一審法院承認了暴雨導致分洪屬于不可抗力事件，但認為該事件是暫時的、階段性的，洪澇消除后并未導致合同全部不能履行，故對石某要求返還承包金不予支持。漯河中院二審認為本案損失是由水和分洪導致，對此雙方當事人皆無法預料應屬不可抗力。某部隊不服判決申請再審，漯河中院再審認為降雨雖然屬于自然災害，但既然雙方當事人在協(xié)議中已經(jīng)約定若下雨遭受泄洪應申請補償，就說明其已經(jīng)預見到該災害發(fā)生，且承包土地屬于滯洪區(qū)不適宜種棉花，故從法律上講，該片土地內(nèi)澇被淹，不屬于法律規(guī)定“不可抗力”的情形。雙方再次請求再審，高院再審支持不屬于不可抗力的認定，但同時指出“公產(chǎn)不補”的政策也的確出乎當事人雙方的預料，從公平角度上講，應判令部隊農(nóng)場退還一半承包金。爭議的焦點在于是否當事人雙方約定了遭遇洪水就等同于喪失了不可預見性。

■ 播出天氣預報后發(fā)生的天氣災害事件仍有可能屬于不可抗力

主旨：司法實踐對于天氣預報播出后發(fā)生的天氣災害事件是否屬于不可抗力有一定裁量權(quán)。法律對此無具體規(guī)定，如果沒有約定則依據(jù)具體的事件具體分析。

詳情：

若天氣災害已經(jīng)由氣象預報部門預報，當事人對事件的發(fā)生是否喪失了“不可預見性”的要求？

浙江法院在“某公司訴某倉儲公司保管合同糾紛案”中指出：“本案中原告貨物受損系由于‘麥莎’臺風所致，雖然氣象部門此前對‘麥莎’臺風將會給寧波造成的影響進行了大量預報，然而，此次臺風和實際造成的損害都超過此前的預期……對‘麥莎’臺風的初步預報，但并不能據(jù)此推定當事人能夠預測臺風帶來的損害?！绷硪粍t案例也采取相同的判決，在“某公司訴某廠房租賃合同糾紛案”中，雙方于2008年簽訂廠房及附屬設(shè)施租賃合同，在合同履行的過程中，因遭遇2008年南方雪災，廠房倒塌，被告書面通知原告解除合同，原告不予同意，雙方訴至法院，原告認為雪災不屬于不可抗力，天氣預報天天報道下雪，完全有時間可以清除廠房屋頂?shù)姆e雪，故此因?qū)儆诳梢钥朔?/span>

法院認為：“就本案而言，盡管隨著天氣預報技術(shù)的進步，有關(guān)部門就當時的天氣情況作出了一定的預見并及時向社會發(fā)布了相關(guān)信息，但本次雪災危害程度深、范圍廣、災情重都是客觀事實，是大眾乃至當事人都無法遇見的?！?/span>

■ 不可抗力的法律后果包括解除合同、變更合同內(nèi)容和遲延履行

主旨：發(fā)生不可抗力事故后，應按約定的處理原則及時進行處理。不可抗力的后果有：解除合同、變更合同、遲延履行。究竟如何處理，應視事故的原因、性質(zhì)、規(guī)模及其對履行合同所產(chǎn)生的實際影響程度和合同的具體約定而定。

法規(guī)：《合同法》第一百一十七條

詳情：

“如果不可抗力將導致主要合同義務不能履行的，或者導致合同不能及時履行和全部履行的，而即使履行也使對方訂約目的不能實現(xiàn)，則對方有權(quán)解除合同。”我國實踐中法院做法偏向：若不可抗力并未導致不能實現(xiàn)合同目的，則傾向于選擇變更合同。

若不可抗力僅引起暫時的不能履行,在不可抗力現(xiàn)象消失后,即可采取遲延履行等補救措施,而非解除合同。

■ 免責方的義務包括通知、提供證明、積極補救義務

主旨：不可抗力免責方的在不可抗力事件發(fā)生后應盡到通知義務（通知及時）、提供證明義務（在合理時間內(nèi)）、積極補救義務（采取適當措施）。

法規(guī)：《合同法》第一百一十八條

詳情：

1、通知義務。在不可抗力事件發(fā)生以后，當事人一方因不可抗力的原因而不能履行合同的，應及時向?qū)Ψ酵▓蠛贤荒苈男谢蛘咝枰t延履行、部分履行的事由，從而讓對方能夠及時采取措施減少合同不能履行而造成的損失。例如，可以在條件允許的情況下再尋找新的交易伙伴或者通過別的途徑讓損失不再擴大。至于通知的形式，以能到達相對方為準，書面通知或口頭通知均可。

2、提供證明的義務。因不可抗力而不能履行合同的一方當事人還要在合理期限內(nèi)向?qū)Ψ疆斒氯颂峁┯嘘P(guān)不可抗力事件的證明。提供證明的機關(guān)可以是公證機關(guān)、政府部門及其他能證明不可抗力存在或發(fā)生的機關(guān)。例如，由水利部門提供洪水爆發(fā)的證明。不可抗力事故出具證明，在我國一般由中國國際商會出具。在國外是由事故發(fā)生地點的政府主管當局簽發(fā)，或由當?shù)氐纳虝约暗怯涀缘墓C人出具。我國《合同法》第七章第118條規(guī)定：“當事人一方因不可抗力不能履行合同的，應當及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應當在合理時間內(nèi)提供證明。

3、當事人一方違約后，對方應當采取適當措施防止損失的擴大；沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔。

■ 一般國內(nèi)合同中不宜將罷工列入不可抗力范圍

主旨：涉外合同中將罷工作為不可抗力的情形之一是很常見的。但在國內(nèi)合同中一般不宜列入，因為我國憲法取消了罷工，且罷工是債務人內(nèi)部的事情，不宜列入免責范圍。

詳情：

一、由于我國在憲法上取消了罷工，如果將罷工作為不可抗力的免責事由，會出現(xiàn)僅對外方有利的結(jié)果。但另一方面，即使不列入，罷工作為不可抗力也已經(jīng)是商事交易的共識。

二、根據(jù)我國的情況，國內(nèi)的合同中不宜將罷工作為不可抗力的情形，是因為即使債務人不能預見，但罷工通常是債務人內(nèi)部的事情，不應作為免責情形。

■ 技術(shù)開發(fā)合同中可以將技術(shù)風險約定為不可抗力事件

主旨：由于技術(shù)風險具有不可抗力的三不要素（不能避免、不能預見、不能客服），在實踐中可以將其約定在不可抗力的范圍之內(nèi)。

法規(guī)：《合同法》第三百二十四條

詳情：

技術(shù)風險是專用于技術(shù)合同的法律術(shù)語，技術(shù)風險主要存在于技術(shù)開發(fā)合同。

由于技術(shù)開發(fā)合同是指當事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，面對前所未有的“新”特性，很可能會出現(xiàn)不能避免、不能預見、不能客服的技術(shù)障礙，導致技術(shù)開發(fā)無果而終。由于技術(shù)風險具有不可抗力的三不要素，我們認為可以將其約定在不可抗力的范圍之內(nèi)。與其他合同中不可抗力情形相區(qū)別的是，《合同法》第三百二十四條規(guī)定，當事人可以就風險責任的承擔進行約定。所以，如果有約定的，按照約定進行，如果沒有約定的，由仲裁機關(guān)或法院根據(jù)公平合理的原則確定。