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      律師開庭前需要做些什么?

       悲壯的尼古拉斯 2019-03-27
      經(jīng)常有客戶說:訴訟案件中,律師的主要工作不就是出庭嗎?為什么收費這么貴呢?之所以有這樣的疑問,主要是由于客戶對律師工作缺乏足夠認識。在當(dāng)事人看來,出庭是律師最重要的工作,其實,這只是律師工作的一項內(nèi)容。除此之外,在開庭前以及開庭后,為了弄清事實,精研法理,錘煉觀點,說服法官,律師需要做大量的工作。而這些,往往不為當(dāng)事人所了解。今天,我們來介紹一下:在民商事案件中,律師開庭前需要做些什么?
      一、詢問了解案情

      弄清案件事實,是律師代理工作的基礎(chǔ)和前提。而傾聽當(dāng)事人陳述,是律師了解案情的最直接方法。

      向當(dāng)事人了解案件情況,通常采取見面溝通的方式。了解案件情況的范圍包括:主體情況、糾紛原因、基本事實、程序狀況、雙方訴求等。既要有全面性,又要有重點和針對性,通過主動提問,積極引導(dǎo)當(dāng)事人圍繞案件重點進行有效溝通。

      向當(dāng)事人了解案件情況,不僅要聽其言,還要審查相關(guān)資料。兩者相互結(jié)合,同時進行,以利于提高溝通效率。必要時,還要制作資料清單,要求當(dāng)事人限期提供。

      二、調(diào)查收集證據(jù)

      在詢問案情的基礎(chǔ)上,律師要根據(jù)辦案需要,全面調(diào)查收集相關(guān)證據(jù)。調(diào)查取證的范圍包括:法院訴訟卷宗、企業(yè)工商檔案、相關(guān)合同、案涉不動產(chǎn)登記信息、政府有關(guān)文件及檔案、相關(guān)證人證言、被告財產(chǎn)情況、現(xiàn)場照片以及其他證據(jù)材料。總之,委托人知道的情況,律師要清楚;委托人不知道的情況,律師也要清楚。與案件處理有關(guān)的所有事實和疑問,都要有證據(jù)材料證明或者證偽。 

      三、梳理案件事實

      律師應(yīng)當(dāng)對調(diào)查收集材料進行分類編排,并結(jié)合當(dāng)事人陳述,梳理案件事實。基本方法是:按照時間順序,對案件事實做編年記錄,重點關(guān)注爭議所涉的基本事實;辦理重大復(fù)雜的合同糾紛案件,應(yīng)當(dāng)對合同內(nèi)容(特別是重點條款)進行解構(gòu),結(jié)合實際履行情況,列表對比分析;辦理二審案件,應(yīng)當(dāng)對一審認定事實進行歸納,結(jié)合當(dāng)事人陳述及有關(guān)證據(jù),明確無異議事實、有異議事實以及異議理由。 

      四、研析法律關(guān)系

      弄清案件事實后,接下來需要深入分析案件法律關(guān)系。法律關(guān)系分析應(yīng)當(dāng)圍繞法律關(guān)系的性質(zhì)、權(quán)利義務(wù)、后果責(zé)任等,重點思考當(dāng)事人享有何種權(quán)利或者抗辯。在法律關(guān)系分析的基礎(chǔ)上,根據(jù)雙方的訴辯主張,歸納爭議焦點,為接下來的法律檢索提供問題導(dǎo)向。

      五、檢索法律規(guī)定

      在確定法律關(guān)系性質(zhì)和爭議焦點的基礎(chǔ)上,全面檢索相關(guān)法律規(guī)定。法條檢索應(yīng)當(dāng)全覆蓋,凡是與案件處理有關(guān)的法律規(guī)定,包括己方或?qū)Ψ街鲝埶罁?jù)的法條及關(guān)聯(lián)法條,包括法律、司法解釋、行政法規(guī)、地方法規(guī)、部門規(guī)章等,都要檢索。并下載相關(guān)法條,整理形成《相關(guān)法律規(guī)定》,供案件研究和開庭使用。 

      六、檢索類似案例

      中國不是判例法國家。但根據(jù)最高法院《關(guān)于案例指導(dǎo)工作的規(guī)定》(法發(fā)[2010]51號)第七條的規(guī)定:“最高法院發(fā)布的指導(dǎo)性案例,各級人民法院審理類似案例時應(yīng)當(dāng)參照?!背艘酝?,最高法院的公報案例或者其他案例,原則上不具有參照適用的意義。但類似案例的裁判觀點和理由,可以作為理解法律、說服法官的依據(jù)。

      對類似案例的檢索,應(yīng)當(dāng)按照最高法院指導(dǎo)案例——最高法院公報案例——最高法院其他案例——高級法院案例——中級法院案例的順序進行。一般不需要關(guān)注和引用基層法院案例,除非被推選為指導(dǎo)案例、公報案例或者法院系統(tǒng)優(yōu)秀案例。

      檢索的類似案例應(yīng)當(dāng)具有足夠的數(shù)量,一般案件應(yīng)達到5個以上,重大疑難案件應(yīng)達到10個以上。不僅要收集支持己方觀點的案例,也要注意收集相反裁判觀點的案例。

      檢索到的類似案例應(yīng)當(dāng)全文下載,重點關(guān)注裁判結(jié)果及其觀點、理由,整理形成《類似案例對比分析》,研究類似案例在法律適用、裁判理由和結(jié)果等方面,與本案的異同,為本案代理提供參考。 

      七、檢索法理觀點

      對于重大疑難案件,或者對某個法條的理解適用存在爭議時,需要檢索相關(guān)法理觀點,包括大法官學(xué)說和學(xué)術(shù)觀點?!按蠓ü賹W(xué)說”是指最高法院及其大法官對法律、司法解釋的闡釋,例如:最高法院答記者問、最高法院個案答復(fù)、最高法院大法官所著的有關(guān)書籍或者文章?!皩W(xué)術(shù)觀點”是指法界學(xué)者的觀點。大法官學(xué)說與學(xué)術(shù)觀點均不能直接作為裁判依據(jù),但對于解讀立法原意、豐富代理思路、尋找觀點支撐,具有重要作用。 

      八、提煉訴辯要點

      在事實梳理和法律研析的基礎(chǔ)上,需要提煉訴辯要點,為庭審提供指引。代理原告方,應(yīng)當(dāng)形成書面代理要點,對主要代理觀點及其事實、法律依據(jù)進行歸納;代理被告方,應(yīng)當(dāng)形成書面答辯意見或者答辯要點,對主要抗辯觀點及其事實、法律依據(jù)進行梳理。同時,對于對方當(dāng)事人的觀點和可能提出的反駁、質(zhì)疑等,應(yīng)當(dāng)作出預(yù)判和應(yīng)對預(yù)案,做到知己知彼,攻守兼?zhèn)?,進退有序。 

      九、編排證據(jù)目錄

      圍繞己方的事實主張,對調(diào)查收集的證據(jù)材料進行分類、取舍、編排,整理形成證據(jù)目錄,逐一說明證據(jù)的編號、名稱、來源、頁碼、證明內(nèi)容等,并將證據(jù)材料裝訂成冊。證據(jù)分類應(yīng)當(dāng)按照不同的事實主張進行劃分。證據(jù)取舍應(yīng)當(dāng)圍繞爭議焦點和訴辯主張,己方主張應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的證據(jù)支撐,所舉證據(jù)和主張之間不能發(fā)生矛盾,證據(jù)和證據(jù)之間不能發(fā)生矛盾。證據(jù)編排應(yīng)當(dāng)按照事件的時間順序、邏輯關(guān)系以及重要程度等內(nèi)在聯(lián)系進行排序。 

      十、庭前銜接溝通

      在正式開庭以前,還有大量的銜接溝通工作。例如:與法院銜接溝通,了解對方的觀點主張、舉證材料、調(diào)查取證或者鑒定等有關(guān)申請,了解法官的關(guān)注重點,明確是否需要舉行證據(jù)交換或者申請延期開庭;與委托人溝通庭審要點,核實確認證據(jù)目錄及舉證材料,告知準(zhǔn)備證據(jù)原件;與己方證人進行庭前溝通,了解擬作證內(nèi)容,釋明證人義務(wù)和責(zé)任。

      以上十個方面,不足以涵蓋律師庭前工作之全部內(nèi)容。訴訟是復(fù)雜的、動態(tài)的攻防對抗,無論你在庭前做了多少工作,花了多少時間,都不能說已經(jīng)達到百分百,更不能輕言勝局已定。但是,正如孫子兵法所說:“夫未戰(zhàn)而廟算勝者,得算多也,未戰(zhàn)而廟算不勝者,得算少也。多算勝,少算不勝,而況乎無算乎!”律師的庭前籌劃準(zhǔn)備是否充分,雖不足以定勝負,但可見律師服務(wù)水平之高下。

      來源:惠博南充律師公號  作者:朱勇林律師

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