不具備“兩店一年”、“備案”等條件，特許經(jīng)營合同效力如何？丨特許經(jīng)營之路②

知行不疑 2019-08-06

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- 2019年第 147 篇文章 -

《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》（以下簡稱為“條例”）為保護被特許人的利益，對從事特許經(jīng)營的特許人應具備的條件進行了很多規(guī)定，如特許人必須是企業(yè)，應具備“兩店一年”、進行“備案”等。

筆者在研究近幾年國內(nèi)經(jīng)典特許經(jīng)營糾紛案例時發(fā)現(xiàn)，上述規(guī)定雖然保護被特許人的合法權(quán)益，但，反而被一些被特許人惡意利用，如當開展特許經(jīng)營一段時間后，出現(xiàn)經(jīng)營不善、未達到逾期效益而想退出特許經(jīng)營活動時，經(jīng)常以特許人不具備“兩店一年”、“備案”、“夸大經(jīng)營效益”等理由，主張雙方簽訂的《特許經(jīng)營合同》無效或可撤銷，并要求返還支付的加盟費、保證金等，實現(xiàn)“全身而退”。

那么當出現(xiàn)上述情況時，已簽訂的合同是否當然無效？若合同被認定為無效，特許人應承擔什么樣的法律責任呢？本文將結(jié)合《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》，對經(jīng)許經(jīng)營合同的效力進行梳理。

Y公司與李某簽訂“Z品牌娛樂美食餐廳特許經(jīng)營合同”，約定由Y公司授權(quán)李某使用“Z品牌”商標，并提供專業(yè)、規(guī)范的系列教育培訓、全套技術(shù)資料、產(chǎn)品宣傳和營銷策劃、相關(guān)產(chǎn)品、設備等，李某向Y公司支付加盟費、保證金、產(chǎn)品宣傳費用、設備使用費等共計人民幣60萬元。

然而李某在履行合同過程中發(fā)現(xiàn)，Y公司不具備“兩店一年”的經(jīng)營條件，甚至也沒有進行特許經(jīng)營備案。因此，李某認為，Y公司不具備開展特許經(jīng)營的資格，訴至法院請求法院判令雙方簽訂的特許經(jīng)營合同無效、Y公司返還其已支付的加盟費等費用共計60萬元及利息。

李某的主張能否得到支持？

不具備“兩店一年”、“備案”條件時特許經(jīng)營合同的效力認定

根據(jù)《合同法》第52第5款和《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第14條規(guī)定，只有違反法律及行政法規(guī)的效力性強制規(guī)定，才產(chǎn)生合同無效的法律后果，而違反管理性強制規(guī)定，只產(chǎn)生取締、處罰等管理后果，不產(chǎn)生合同無效的法律后果。

據(jù)此可以看出，《條例》雖然是行政法規(guī)，但只有違反《條例》的效力性強制規(guī)定的特許經(jīng)營合同才無效，違反管理性強制規(guī)定并不會導致合同無效。因此，判斷《條例》規(guī)定的“兩店一年”、“備案”等是否屬于行政法規(guī)的效力性強制規(guī)定，是判斷涉案特許經(jīng)營合同效力的重要依據(jù)之一。

“兩店一年”相關(guān)

《廣西壯族自治區(qū)高級人民法院關(guān)于不具備“擁有至少2個直營店且經(jīng)營時間超過1年”的特許人所簽訂的特許經(jīng)營合同是否有效的復函》中，最高人民法院知識產(chǎn)權(quán)審判庭批復認為：2007年5月1日起施行的《條例》第7條第2款關(guān)于“特許人從事特許經(jīng)營活動應當擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年”的規(guī)定，屬于行政法規(guī)的管理性強制性規(guī)定。

因此，特許人不具備“兩店一年”的條件，并不當然導致其與他人簽訂的特許經(jīng)營合同無效。

“備案”相關(guān)

根據(jù)《條例》25條規(guī)定，“特許人未依照本條例第八條的規(guī)定向商務主管部門備案的，由商務主管部門責令限期備案，處1萬元以上5萬元以下的罰款；逾期仍不備案的，處5萬元以上10萬元以下的罰款，并予以公告”。從該規(guī)定可以看出，違反該條例的法律后果是由商務主管部門對特許人進行相應的處罰，并非否定特許經(jīng)營合同的效力，故不得以此作為認定合同無效的依據(jù)。

因此，特許人未進行“備案”的，同樣也并不當然導致特許經(jīng)營合同無效，但可能會被商務主管部門進行處罰。

結(jié)合本文案例，李某主張合同無效的理由為Y公司不具備《條例》規(guī)定的“兩店一年”、“備案”等條件。但是，上述“兩店一年”及“備案”的規(guī)定均屬于管理性強制性規(guī)定，也就是說，李某認為Y公司不符合該規(guī)定，不具備開展特許經(jīng)營的資格，可以請求相關(guān)行政機關(guān)作出相應處理，但這不必然影響涉案特許經(jīng)營合同的效力。故法院最終駁回了李某的訴訟請求。

特許經(jīng)營合同無效、撤銷的情形

特許經(jīng)營合同，就其本質(zhì)而言，應是一種特殊的有名合同。針對特許經(jīng)營，國務院和商務部分別制定了《條例》、《商業(yè)特許經(jīng)營備案管理辦法》等行政法規(guī)及部門規(guī)章，各地方政府也結(jié)合本地具體情況制定了相關(guān)規(guī)范性文件。根據(jù)《合同法》、《條例》等規(guī)定，我們可以將特許經(jīng)營合同無效、撤銷的情形總結(jié)如下：

特許經(jīng)營合同無效的情形

（1）存在《合同法》第52條規(guī)定的情形，如一方以欺詐、脅迫的手段訂立特許經(jīng)營合同，損害國家利益；惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定；

（2）特許人違反《條例》效力性強制規(guī)定，如特許人是企業(yè)以外的主體、特許人未獲得批準、經(jīng)營資源超過期限等情形。

特許經(jīng)營合同可撤銷的情形

（1）存在《合同法》第54條規(guī)定的情形，如因重大誤解、顯示公平、欺詐、脅迫、乘人之危訂立的特許經(jīng)營合同；

（2）特許人隱瞞重大變更信息或者提供虛假信息、夸大經(jīng)營資源，致使被特許人締約或給被特許人從事特許經(jīng)營業(yè)務造成實質(zhì)影響的。

特許經(jīng)營合同被認定為無效、被撤銷的法律責任

假設，在上述案例中Y公司違反的是《條例》中規(guī)定的效力性強制規(guī)定，如，作為特許人的Y公司不是企業(yè)（《條例》第三條規(guī)定，企業(yè)以外的其他單位和個人不得作為特許人從事特許經(jīng)營活動，屬于效力性強制規(guī)定），致使特許經(jīng)營合同被認定為無效，或存在夸大經(jīng)營資源等情形，致使特許經(jīng)營合同被撤銷的，此時，Y公司需承擔什么樣的法律責任呢？

根據(jù)《合同法》第56條規(guī)定，“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力”；第58條規(guī)定，“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任”。據(jù)此，需承擔的法律責任可以總結(jié)為：

返還財產(chǎn)

因合同無效或者被撤銷后，合同當事人的財產(chǎn)狀況應恢復到未訂立合同時的狀況，無論接受財產(chǎn)的特許人或被特許人是否存在過錯，都負有返還財產(chǎn)的義務。

因此，在上述案件中，如合同無效或者被撤銷，雙方對于已交付給對方的財產(chǎn)，如李某交付的加盟金、保證金等費用，Y公司提供的產(chǎn)品、設備，均享有返還請求權(quán)。

在實務中，特許經(jīng)營模式中可能存在無形財產(chǎn)的交付情形，如注冊商標、專利權(quán)的使用許可等，在此種情形時因無法返還，可能需要折價補償給對方當事人。

損害賠償

特許經(jīng)營合同無效或被撤銷的情況下，特許人需承擔的損害賠償責任一般包括：

（1）訂立合同的費用，如被特許人前往特許人經(jīng)營地考察、赴簽約地簽約所支付的交通費、通訊費等；

（2）履行合同所支出的費用，包括準備履行合同所支出的費用和實際履行合同支出的費用，如被特許人為了受領標的物所預付的倉儲費用，被特許人為履行特許經(jīng)營合同所支出的廣告費、裝修費、員工工資、租金等。

此外，被特許人因履行特許經(jīng)營合同受到了行政處罰，特許人對此有過錯的，可能需要對罰金進行賠償。

結(jié)語

上述分析可見，特許人某些條件上的一些欠缺，未必導致合同無效或可撤銷，具體需看違反的是管理性強制規(guī)定還是效力性強制規(guī)定。但在面對又“精”又“摳”的被特許人時，特許人務必提高警惕，有必要提前建立完善的合規(guī)經(jīng)營體系，并在簽訂合同前如實告知經(jīng)營風險，實現(xiàn)特許經(jīng)營模式下的高效益，也減少不必要的訴累。

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