一起診所使用過期藥品行政處罰案件所引發(fā)的思考

延邊州市場監(jiān)督管理局  王守德

案例：近日，某診所在疾病治療中將過期抗生素用于某患者。注射后，患者發(fā)現(xiàn)藥品過期，要求賠償人民幣10萬，但雙方對此協(xié)商未果；患者遂舉報到市場監(jiān)管部門，要求對給予行政處罰。后，市場監(jiān)管部門經(jīng)法定程序處理認定，該診所使用過期藥品屬于使用劣藥行為，依法給予沒收過期藥品（20支、貨值金額500元）、違法所得50元和罰款15萬（按貨值不足1萬給予15倍計）的行政處罰。后，患者向法院起訴請求人身損害賠償10萬元，因無法提供人身損害后果證明材料，未獲法院支持。現(xiàn)市場監(jiān)管部門已向法院申請強制執(zhí)行，該診所處于停業(yè)狀態(tài)。（根據(jù)真實案件改編）

在執(zhí)法實踐中，上述這類案件絕大多數(shù)由當(dāng)事人“私了”而解決；即使進行舉報，舉報人也希望執(zhí)法機關(guān)對被舉報人給予某種“壓力”，實現(xiàn)雙方“私了”目的；確實因心懷正義，舉報到市場監(jiān)管部門要求給予嚴(yán)肅處理的，可以說是少之又少。為什么舉報人會做此選擇呢？筆者現(xiàn)提出以下觀點供大家參考。

一、民事訴訟方式不能有效保護受害人權(quán)益。

按照我國法律規(guī)定，公民、法人或其他組織因違法行為而造成人身財產(chǎn)等權(quán)益損害的，行政機關(guān)要對違法行為人給予行政或刑事處罰；對受到人身財產(chǎn)損害，當(dāng)事人可以通過協(xié)商、第三方調(diào)解或民事訴訟等尋求權(quán)益保護。上述案例在現(xiàn)實生活中，受害方最關(guān)心的不是侵權(quán)方受到何種國家處罰，而是自身受損權(quán)益如何獲得最優(yōu)保護、最大救濟。然而，當(dāng)受害人尋求法院民事訴訟權(quán)益保護時會發(fā)現(xiàn)，在現(xiàn)有科技水平下其人身損害后果很難符合民事訴訟法有關(guān)規(guī)定給予證明，因而無法通過法院司法方式獲得最大化救濟。于是，大部分受害人只能通過協(xié)商、調(diào)解等“習(xí)慣法”“民間法”獲得權(quán)益救濟。只有個別受害人由于對賠償數(shù)額期望較高、希望增加協(xié)商“籌碼”、正義感較強等，將案件線索舉報到市場監(jiān)管部門要求給予處理，但這是一種無奈選擇。

二、部門監(jiān)管法律提供了“變異”權(quán)益保護。

 上述類案件在實際糾紛處理過程中，雙方當(dāng)事人會綜合考慮違法行為與損害結(jié)果因果關(guān)系、實際損害程度、民事訴訟勝訴可能性及判決賠償數(shù)額、受到行政處罰的罰款數(shù)額以及在接受案件處理中所支出的其他成本等等，最終協(xié)商出雙方都可以接受的賠償數(shù)額。但《藥品管理法》（2019年12月1日實施）修訂后，加強了對藥品違法行為的懲罰力度，尤其提高了罰款倍數(shù)及數(shù)額，這很大程度上影響了雙方當(dāng)事人對案件利害關(guān)系因素的考量，一定程度上會提高了協(xié)商賠償數(shù)額，降低了達成一致性的可能性。盡管如此，某種程度上說，規(guī)定了嚴(yán)格法律責(zé)任的部門監(jiān)管法，確實增加了受害人獲得賠償或高額賠償?shù)目赡苄?，提供了一種“變異”權(quán)益保護。

三、國家制定法不一定能為受害人權(quán)益提供最好保護。

通常情況下，國家禁止當(dāng)事人之間進行“同態(tài)復(fù)仇”，依刑事或行政法律規(guī)定對違法行為人給予懲處，依民事法律規(guī)定對受害人確定賠償，這對維護社會秩序具有重要意義。但無論是侵權(quán)人還是受害人都是理性的，在對上述糾紛的處理中，他們會尋求自身利益最大化，不會嚴(yán)格按照國家法的規(guī)定尋求利益保護（但會參考或借鑒國家制定法的某些規(guī)定），而是會按照習(xí)慣做法（雙方商定賠償數(shù)額）等保護自身權(quán)益。此時，國家制定法確實沒有得到全部實施，尤其是違法行為沒有得到懲罰，但受害人權(quán)益得到了最理性最好的救濟。

四、習(xí)慣做法能可能更好保護社會秩序和各方利益。

通常情況下，違法行為被舉報后，診所會提高進一步提高賠償數(shù)額而與患者進行和解，然后患者會以各種理由向市場監(jiān)管部門申請撤回舉報，執(zhí)法人員也會“心照不宣”給予同意。但在上述案件中，執(zhí)法人員嚴(yán)格按照《藥品管理法》給予了處理，最后患者也沒有得到賠償（無法證明損害后果），診所也因高額罰款而停業(yè)關(guān)門。比較兩種處理方法，孰優(yōu)孰劣一目了然。

總之，筆者認為：將白紙黑字的法律變成實際生活中的法律有很大距離，稽查辦案要實事求是、科學(xué)辯證、尊重規(guī)律，絕不能搞簡單的本本主義執(zhí)法。