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      【獨家】“未驗先投”執(zhí)法相關問題(三),馬上收藏!

       揚123456789 2022-01-19

      本期看點




      本期我們繼續(xù)探討上周未解決的有關“未驗先投”的執(zhí)法難題
          1. 對“未驗先投”責令限期改正的“限期”是多久?
          2. 環(huán)保設施竣工驗收的“驗收期”是多久?
          3. 既有“未批先建”違法行為,又有“未驗先投”違法行為,該如何處罰?
          4. 如何認定“直接負責的主管人員”和“其他直接責任人員”?





      1. 對“未驗先投”責令限期改正的“限期”是多久?


      根據(jù)新《條例》第23條規(guī)定,對于未驗先投的違法行為,首先是責令限期改正,處20萬元以上100萬元以下的罰款,同時對直接負責的主管人員和其他責任人員,處5萬元以上20萬元以下的罰款。

      可是現(xiàn)實中,建設單位逾期仍不改正的情況還不少,雖然新《條例》第23條規(guī)定“逾期不改正的,處100萬元以上200萬元以下的罰款”,但是多久算“逾期”,即責令限期改正的“限期”到底是多久?

      所謂責令限期改正或者責令改正,是指行政主體責令違法行為人停止和糾正違法行為,以恢復原狀,維持法定的秩序或者狀態(tài),具有事后救濟性。

      《行政處罰法》第23條規(guī)定,“行政機關實施行政處罰時,應當責令當事人改正或者限期改正違法行為”。因為行政處罰是保證法律實施的一種手段,不是目的。對違法行為給予處罰,目的在于改正違法,防止違法行為造成不利后果。因此,在對違法行為人給予行政處罰的時候,要同時責令其改正違法行為,不能以罰款了事,而讓違法行為繼續(xù)下去,否則行政處罰就會成為違法行為的“通行證”。 所以在生態(tài)環(huán)境法律法規(guī)中,針對違法行為的處罰,基本上都有責令限期改正的要求。

      新《條例》并沒有對責令限期改正的“限期”的時限做出明確規(guī)定,在其它生態(tài)環(huán)境法律法規(guī)中,也基本上沒有關于“限期”的期限的明確規(guī)定,所以難以找到參照的依據(jù)。

      之所以在法律法規(guī)中,對“限期”的期限沒有明確規(guī)定,主要原因就是環(huán)境違法行為種類繁多,改正各類違法行為的條件、能力、技術、所需時間相差也比較大,甚至與氣候、季節(jié)、行業(yè)、產(chǎn)業(yè)類別也都密切相關。

      例如,新《條例》23條中責令限期改正的違法行為,包括環(huán)境保護設施未建成、環(huán)境保護設施未經(jīng)驗收、環(huán)境保護設施驗收不合格,以及在環(huán)境保護設施驗收過程中弄虛作假等4種情形,而改正這4種違法行為所需的時間是不一樣的,其中環(huán)境保護設施未建成的,改正所需要的時間就比后面幾種都要長得多,環(huán)境保護設施未驗收的也比環(huán)境保護設施驗收不合格的改正時間更長。

      法律、法規(guī)沒有對責令限期改正的期限作出明確的規(guī)定,行政機關可以行使Zi You Cai Liang Quan來確定“限期”的期限。所以,環(huán)境執(zhí)法小伙伴們應堅持科學、合理、公正的原則,充分考慮環(huán)境違法行為的特點,建設項目的行業(yè)和產(chǎn)業(yè)類別,建設單位改正違法行為的條件、能力和技術,當?shù)厮幍臍夂蚝图竟?jié)等因素,實事求是、合情合理地確定一個限期改正的期限。

      具體到限期改正“未驗先投”違法行為的合理期限,還要考慮建設項目環(huán)境保護竣工驗收有關技術規(guī)范的要求,開展驗收監(jiān)測工作的時間、編制驗收報告的時間以及專家論證的時間等。

      根據(jù)執(zhí)法小伙伴們的實踐經(jīng)驗,建議對于環(huán)境保護設施未建成就投產(chǎn)的,給予至少6個月的時間限期改正;對于環(huán)境保護設施未經(jīng)驗收就投產(chǎn)的,給予至少3個月的時間限期改正;對于環(huán)境保護設施驗收不合格就投產(chǎn)的或者在驗收過程中弄虛作假的,給予至少2個月的時間限期改正。

      需要特別強調的是,不管給予多長的時間,在限期改正期間,建設項目不得投入生產(chǎn)或者使用。因為新《條例》第19條明確規(guī)定,“編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表的建設項目,其配套建設的環(huán)境保護設施經(jīng)驗收合格,方可投入生產(chǎn)或者使用;未經(jīng)驗收或者驗收不合格的,不得投入生產(chǎn)或者使用。”

      只要嚴格依法執(zhí)行第19條的規(guī)定,建設項目處于停產(chǎn)狀態(tài),那么建設單位自然會爭分奪秒積極整改,因為每停產(chǎn)一天,不僅要損失一天的收益,還要付銀行的利息、人工費等各類成本,建設單位比小伙伴們著急。



      2. 如何認定“直接負責的主管人員”和“其他直接責任人員”?



      新《條例》第17條規(guī)定,“編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表的建設項目竣工后,建設單位應當按照國務院環(huán)境保護行政主管部門規(guī)定的標準和程序,對配套建設的環(huán)境保護設施進行驗收,編制驗收報告?!?/strong>

      1998年的舊《條例》第20條規(guī)定,“建設項目竣工后,建設單位應當向審批該建設項目環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境保護行政主管部門,申請該建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施竣工驗收?!?/strong>

      過去幾年,新修訂的《環(huán)境保護法》《大氣污染防治法》《水污染防治法》和《土壤污染防治法》也都對驗收相關法律條款相應做了修改,因此,從2017年10月1日新《條例》施行之日起,由建設單位自行組織對大氣、水和土壤污染防治設施的竣工驗收,并編制驗收報告。由于《固體廢物污染環(huán)境防治法》《環(huán)境噪聲污染防治法》還在修改過程中,所以在《固體廢物污染環(huán)境防治法》《環(huán)境噪聲污染防治法》修改完成前,仍舊依法由環(huán)境保護部門對建設項目的固體廢物或者噪聲污染防治設施進行驗收。新修訂的《固體廢物污染環(huán)境防治法》馬上就要出臺,噪聲驗收有關規(guī)定也在制定過程中,在不遠的將來,由建設單位對其所有的污染防治設施自行組織竣工驗收,并編制竣工驗收報告。

      新《條例》第17條還規(guī)定,“建設單位在環(huán)境保護設施驗收過程中,應當如實查驗、監(jiān)測、記載建設項目環(huán)境保護設施的建設和調試情況,不得弄虛作假”,“除按照國家規(guī)定需要保密的情形外,建設單位應當依法向社會公開驗收報告”。

      因此,環(huán)保設施竣工驗收的“驗收期限”,是指自建設項目環(huán)境保護設施竣工之日起至建設單位向社會公開驗收報告之日止的時間。為貫徹落實新《條例》,規(guī)范建設項目竣工后建設單位自主開展環(huán)境保護驗收的程序和標準,原生態(tài)環(huán)境部于2017年11月20日發(fā)布了《建設項目竣工環(huán)境保護驗收暫行辦法》(國環(huán)規(guī)環(huán)評〔2017〕4號),其中第十二條對環(huán)保設施竣工驗收的“驗收期限”做出了明確規(guī)定,即“除需要取得排污許可證的水和大氣污染防治設施外,其他環(huán)境保護設施的驗收期限一般不超過3個月;需要對該類環(huán)境保護設施進行調試或者整改的,驗收期限可以適當延期,但最長不超過12個月?!?/p>

      建設單位是建設項目竣工環(huán)境保護驗收的責任主體,應當按照生態(tài)環(huán)境部規(guī)定的驗收程序和標準,在3個月最長不超過12個月的時間內(nèi),組織對其環(huán)境保護設施進行驗收,并且編制驗收報告,公開竣工驗收相關信息,接受社會監(jiān)督,確保建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施與主體工程同時投產(chǎn)或者使用,并對驗收內(nèi)容、結論和所公開信息的真實性、準確性和完整性負責,不得在驗收過程中弄虛作假。


      3. 既有“未批先建”違法行為,又有“未驗先投”違法行為,該怎么處罰?


      對建設項目“未批先建”并已建成投入生產(chǎn)或者使用,同時違反環(huán)保設施竣工驗收制度的違法行為,應當如何處罰,全國人大常委會法制工作委員會于2007年3月21日專門作出《關于建設項目環(huán)境管理有關法律適用問題的答復意見》(法工委復〔2007〕2號),其中明確規(guī)定,“關于建設單位未依法報批建設項目環(huán)境影響評價文件卻已建成建設項目,同時該建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施未建成、未經(jīng)驗收或者經(jīng)驗收不合格,主體工程正式投入生產(chǎn)或者使用的,應當分別依照《環(huán)境影響評價法》和《建設項目環(huán)境保護管理條例》的相關規(guī)定作出相應處罰。”

      據(jù)此,建設單位同時構成“未批先建”和“未驗先投”兩個違法行為的,應當分別依法作出相應處罰。

       對“未批先建”的違法行為,依照《環(huán)境影響評價法》第31條的規(guī)定做出處罰,由縣級以上生態(tài)環(huán)境主管部門責令停止建設,根據(jù)違法情節(jié)和危害后果,處建設項目總投資額1%至5%的罰款,并可以責令恢復原狀;對建設單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員,依法給予行政處分。

       對“未驗先投”的違法行為,依照《建設項目環(huán)境保護管理條例》第23條的規(guī)定做出處罰,由縣級以上環(huán)保部門責令限期改正,處20萬元以上100萬元以下的罰款;逾期不改正的,處100萬元以上200萬元以下的罰款;對直接負責的主管人員和其他責任人員,處5萬元以上20萬元以下的罰款;造成重大環(huán)境污染或者生態(tài)破壞的,責令停止生產(chǎn)或者使用,或者報經(jīng)有批準權的人民政府批準,責令關閉。


       4. 如何認定“直接負責的主管人員”和“其他直接責任人員”?


      對于“直接負責的主管人員”和“其他直接責任人員”的認定,根據(jù)《行政主管部門移送適用行政拘留環(huán)境違法案件暫行辦法》第九條的規(guī)定,“直接負責的主管人員”是指違法行為主要獲利者和在生產(chǎn)、經(jīng)營中有決定權的管理、指揮、組織人員,“其他直接責任人員”是指直接排放、傾倒、處置污染物或者篡改、偽造監(jiān)測數(shù)據(jù)的工作人員等。
      2019年2月20日,為進一步加強對具體實踐中遇到的環(huán)境執(zhí)法問題的指導,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部和生態(tài)環(huán)境部,共同發(fā)布了《關于辦理環(huán)境污染刑事案件有關問題座談會紀要》,要求各部門要正確理解和準確適用刑法和《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定,堅持最嚴格的環(huán)保司法制度、最嚴密的環(huán)保法治理念,統(tǒng)一執(zhí)法司法尺度,加大對環(huán)境污染犯罪的懲治力度。

      《關于辦理環(huán)境污染刑事案件有關問題座談會紀要》中進一步明確:“直接負責的主管人員”,一般是指對單位犯罪起決定、批準、組織、策劃、指揮、授意、縱容等作用的主管人員,包括單位實際控制人、主要負責人或者授權的分管負責人、高級管理人員等;“其他直接責任人員”,一般是指在直接負責的主管人員的指揮、授意下積極參與實施單位犯罪或者對具體實施單位犯罪起較大作用的人員。
       
      這期內(nèi)容是不是依舊很燒腦呀,小編在這里先給小伙伴們點個贊,同時也請記得點個在看哦,如果有想法或疑問,歡迎留言!下一期,我們還將對最后2個有關“未驗先投”的執(zhí)法難題開展討論交流,敬請小伙伴們繼續(xù)關注。小編會在這里等你噠~

      上期回顧 

      上兩期我們對6個有關“未驗先投”的執(zhí)法難題進行了討論交流:

      1. 依據(jù)《建設項目環(huán)境保護管理條例》第23條對“未驗先投”違法行為進行處罰,必須進行“雙罰”嗎?

      2. 對“未驗先投”違法行為進行“雙罰”有無例外?

      3. 對直接負責的主管人員和其他責任人員處以罰款是否以“逾期不改正”為前提?

      4. 對“未驗先投”違法行為進行處罰后,建設單位仍舊不改正的,還可以再次進行“雙罰”嗎?

      5.《建設項目環(huán)境影響評價分類管理名錄》修正后,報告書或者報告表項目變更為登記表項目的,還需要驗收么?

      6.“未驗先投”違法行為發(fā)生在新《建設項目環(huán)境保護管理條例》實施之前,是按照新條例還是按照舊條例進行處罰?

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