并購重組交易結(jié)構(gòu)設(shè)計專題之五——業(yè)績承諾及補償安排

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   正文

業(yè)績承諾和補償安排是并購重組交易結(jié)構(gòu)設(shè)計中非常重要的一個環(huán)節(jié)，且可能出現(xiàn)激烈博弈的環(huán)節(jié)。
對賭安排實質(zhì)上是一種估值調(diào)整機制，是交易雙方對于未來不確定情況下的一種約定，從而確保各自利益而列出的一些列金融條款。
一般情況下，當(dāng)前并購交易的對價大多采用收益法，通過標(biāo)的資產(chǎn)未來的收益折現(xiàn)計算。
因為未來預(yù)期收益的不確定性和業(yè)績承諾的推動，上市公司購買股權(quán)的價格存在過高的風(fēng)險。
為了避免可能出現(xiàn)的損失，一般要求交易對方對標(biāo)的業(yè)績作出承諾。
但是不是每個案子都必須要對賭，只有一定情況下才是法規(guī)規(guī)定必須要對賭，其他均可以采用市場化協(xié)商的方式處理，雖然實操中不對賭的案例非常少。

本文暫不探討業(yè)績對賭安排是合理還是不合理，僅討論在既有法律框架下及中國特色的市場背景下，如何做好業(yè)績承諾及補償安排條款的設(shè)計，交易雙方如何去尋找到各自的平衡點。

一、業(yè)績承諾及補償安排相關(guān)法律規(guī)定梳理

1、《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（2019年10月）第三十五條

采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的方法對擬購買資產(chǎn)進行評估或者估值并作為定價參考依據(jù)的，上市公司應(yīng)當(dāng)在重大資產(chǎn)重組實施完畢后3年內(nèi)的年度報告中單獨披露相關(guān)資產(chǎn)的實際盈利數(shù)與利潤預(yù)測數(shù)的差異情況，并由會計師事務(wù)所對此出具專項審核意見；
交易對方應(yīng)當(dāng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議。

預(yù)計本次重大資產(chǎn)重組將攤薄上市公司當(dāng)年每股收益的，上市公司應(yīng)當(dāng)提出填補每股收益的具體措施，并將相關(guān)議案提交董事會和股東大會進行表決。
負責(zé)落實該等具體措施的相關(guān)責(zé)任主體應(yīng)當(dāng)公開承諾，保證切實履行其義務(wù)和責(zé)任。

上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象購買資產(chǎn)且未導(dǎo)致控制權(quán)發(fā)生變更的，不適用本條前二款規(guī)定，上市公司與交易對方可以根據(jù)市場化原則，自主協(xié)商是否采取業(yè)績補償和每股收益填補措施及相關(guān)具體安排。

2、上市公司監(jiān)管法律法規(guī)常見問題與解答修訂匯編（2015年9月18日）

交易對方為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人，應(yīng)當(dāng)以其獲得的股份和現(xiàn)金進行業(yè)績補償。
如構(gòu)成借殼上市的，應(yīng)當(dāng)以擬購買資產(chǎn)的價格進行業(yè)績補償?shù)挠嬎?，且股份補償不低于本次交易發(fā)行股份數(shù)量的90%。
業(yè)績補償應(yīng)先以股份補償，不足部分以現(xiàn)金補償。

業(yè)績補償期限一般為重組實施完畢后的三年，對于擬購買資產(chǎn)作價較賬面值溢價過高的，視情況延長業(yè)績補償期限。

該問答同時明確了交易對方以股份/現(xiàn)金等方式進行業(yè)績補償、資產(chǎn)減值補償，補償數(shù)量的計算公式。

3、《關(guān)于并購重組業(yè)績補償相關(guān)問題與解答》（2016年1月15日）

交易對方為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人，無論標(biāo)的資產(chǎn)是否為其所有或控制，也無論其參與此次交易是否基于過橋等暫時性安排，上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人均應(yīng)以其獲得的股份和現(xiàn)金進行業(yè)績補償。

如果資產(chǎn)基礎(chǔ)法中對于一項或幾項資產(chǎn)采用了基于未來收益預(yù)期的方法，上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人也應(yīng)就此部分進行業(yè)績補償。

4、《關(guān)于上市公司業(yè)績補償承諾的相關(guān)問題與解答》（2016年6月17日）

上市公司重大資產(chǎn)重組中，重組方的業(yè)績補償承諾是基于其與上市公司簽訂的業(yè)績補償協(xié)議作出的，該承諾是重組方案的重要組成部分，因此，重組方應(yīng)當(dāng)嚴格按照業(yè)績補償協(xié)議履行承諾。
重組方不得適用《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》第五條的規(guī)定，變更其作出的業(yè)績補償承諾。

二、是否需要業(yè)績承諾及補償安排的判斷因素

從實操經(jīng)驗和法律規(guī)定可以大致總結(jié)出是否需要對賭的影響因素主要有四個方面。

首先，看是上市公司出售資產(chǎn)還是購買資產(chǎn)。
一般來講上市公司出售資產(chǎn)不做業(yè)績對賭，主要考慮未來業(yè)績對賭會對上市公司產(chǎn)生或有義務(wù)。
受上市監(jiān)管及商業(yè)保密限制不能提供更為詳細的預(yù)測財務(wù)資料、未來盈利及現(xiàn)金流預(yù)測，并且公布未來盈利及現(xiàn)金流預(yù)測可能會引起股價異動。

如果是購買資產(chǎn)的話，大部分還是要求標(biāo)的公司交易對方對標(biāo)的公司業(yè)績作出承諾，主要還是為了降低交易風(fēng)險，保護投資者利益。

再次，看是采用何種估值方式及交易對方的身份。
《重組管理辦法》已經(jīng)明確要求采取收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的方法對擬購買資產(chǎn)進行評估或者估值并作為定價參考依據(jù)的，交易對方應(yīng)當(dāng)與上市公司就相關(guān)資產(chǎn)實際盈利數(shù)不足利潤預(yù)測數(shù)的情況簽訂明確可行的補償協(xié)議。
但是如果上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人之外的特定對象購買資產(chǎn)且未導(dǎo)致控制權(quán)發(fā)生變更的，上市公司與交易對方可以根據(jù)市場化原則，自主協(xié)商是否采取業(yè)績補償和每股收益填補措施及相關(guān)具體安排。
簡單講就是，如果交易對方是上市公司向控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人，采用收益現(xiàn)值法、假設(shè)開發(fā)法等基于未來收益預(yù)期的方法對擬購買資產(chǎn)進行評估或者估值并作為定價參考依據(jù)的，必須做業(yè)績承諾及補償安排，其他的均無強制性要求。
需要提醒的是，即使是標(biāo)的公司按照資產(chǎn)法做估值，但是其中有一小部分資產(chǎn)是按照未來收益法估值的，應(yīng)當(dāng)就使用未來收益法估值的部分作出業(yè)績承諾。
比如，美的股份吸收合并小天鵝時采用的市場法作為估值方法并最為作價依據(jù)，沒有做業(yè)績承諾。
愛爾眼科（300015）收購天津中視信、奧理德視光、宣城眼科醫(yī)院、萬州愛瑞與開州愛瑞時，因交易對方為無關(guān)聯(lián)第三方，因此均未設(shè)置業(yè)績對賭安排。
華友鈷業(yè)（603799）向信達新能以發(fā)行股份的方式，購買其持有華友衢州15.68%股權(quán)，沒有做業(yè)績對賭安排。

最后，看是收購控制權(quán)還是少數(shù)股東權(quán)益。
一般來講，收購少數(shù)股東權(quán)益的案例中，交易對方一般不做承諾，主要其對標(biāo)的公司也無控制權(quán)或者經(jīng)營的重大影響力，邏輯上沒有能力承諾標(biāo)的公司的業(yè)績。
但是，目前有一類會要求作出業(yè)績承諾，比如收購大股東持有的部分少數(shù)股東權(quán)益，如涉及未來收益法估值，根據(jù)《重組管理辦法》需要作出業(yè)績承諾。

三、業(yè)績承諾及補償安排的核心要素

針對法規(guī)關(guān)注的要點，結(jié)合市場實操案例，業(yè)績承諾及補償安排主要涉及的核心要素包括：業(yè)績承諾及實際利潤的確定、承諾覆蓋率、補償義務(wù)人、參與業(yè)績承諾的股權(quán)比例、補償期間、補償計算公式、支付方式及其他除了凈利潤以外的考核指標(biāo)等幾個核心要素，具體如下：

1、業(yè)績承諾及實際利潤的確定

《上市公司監(jiān)管法律法規(guī)常見問題與解答修訂匯編》（2015-09-18）中規(guī)定：“凈利潤數(shù)均應(yīng)當(dāng)以擬購買資產(chǎn)扣除非經(jīng)常性損益后的利潤數(shù)確定。
”因此，在設(shè)定承諾利潤和計算實際利潤時，均應(yīng)當(dāng)扣除非經(jīng)常性損益。
但是在實際業(yè)務(wù)中，對非經(jīng)常性損益的認定會有一些特殊的安排，比如與經(jīng)營相關(guān)的政府補助或者退稅，在協(xié)議中可能會約定，該部分不作為扣除因素。

比如：華宏科技（002645）收購鑫泰科技100%股權(quán)案例中，關(guān)于實際凈利潤的確定標(biāo)準如下：實際凈利潤指經(jīng)華宏科技聘請具有證券從業(yè)資格的會計師事務(wù)所審計的標(biāo)的公司歸屬于母公司所有者的凈利潤（以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為準）與經(jīng)甲方書面認可并與標(biāo)的公司日常經(jīng)營相關(guān)的非經(jīng)常性損益中的政府補助之和，但后者的金額不得超過乙方當(dāng)年度承諾凈利潤的10%。

另外，很多項目存在使用募集資金為標(biāo)的公司建設(shè)在建項目的情況，一般情況下，估值是不會包括募集資金項目帶來的預(yù)期收益，但是實際上募集資金是會對標(biāo)的公司的業(yè)績產(chǎn)生增厚作用的，雖然新建項目前期存在建設(shè)期和達產(chǎn)期，且新建項目可能早期還會存在虧損的情況。
因此大部分案例約定，募集資金項目獨立核算，不計入實際利潤的測算，同時因使用募集資金為標(biāo)的公司節(jié)約財務(wù)費用，因此募集資金的利息需要在實際利潤中扣除。

比如：星湖科技（600866）收購久凌制藥案例中，上市公司與交易對方簽署了《業(yè)績補償協(xié)議之補充協(xié)議（二）》，約定“在計算業(yè)績補償期間標(biāo)的公司各期實際實現(xiàn)的凈利潤時，應(yīng)扣除標(biāo)的公司于交易完成后實際使用上市公司以本次交易募集配套資金提供的資金支持部分對應(yīng)的資金成本，該資金成本為標(biāo)的公司自前述支持資金實際到賬之日起至業(yè)績補償期間期末的期間按照資金到賬之日中國人民銀行公布的三年期貸款基準利率計算的利息，各期實際凈利潤應(yīng)按該期所使用上述資金的實際時間當(dāng)期對資金成本進行扣減”。

另外，關(guān)于標(biāo)的公司股權(quán)激勵的成本，一般在事先也需要作出約定，主要股權(quán)激勵成本可能涉及的金額比較大。
股權(quán)激勵成本是屬于非經(jīng)常性損益事項，由于金額較大，會對上市公司利潤產(chǎn)生較大影響，因此在此作出特別提示，若未來有此打算的，需要事先做好協(xié)商工作，以免日后扯皮。

2、承諾覆蓋率

交易對方做出的業(yè)績承諾能夠覆蓋資產(chǎn)重組標(biāo)的的估值的比例，是一直以來監(jiān)管機構(gòu)的關(guān)注重點。
關(guān)于覆蓋率是指承諾業(yè)績總和占估值的比例。
高升控股收購華麒通訊時，反饋意見曾經(jīng)做過一個同行業(yè)的覆蓋率對比：

從數(shù)據(jù)上來看，業(yè)績承諾覆蓋率大概在25%-30%是數(shù)據(jù)比較集中的區(qū)間。
這個比值越大安全墊越高。
當(dāng)然講到承諾覆蓋率，其實就是找一個業(yè)績對賭和估值的平衡點，得從標(biāo)的實際情況出發(fā)，盡量不要好高騖遠。

3、業(yè)績承諾補償義務(wù)人

主要是確定哪些人來進行對賭義務(wù)的履行，一般情況下由全體交易對方進行承諾，但是因各個交易對方的訴求不同，可能會出現(xiàn)只有部分交易對方進行對賭的情況。
比如，有部分交易對方為財務(wù)投資者的，考慮到財務(wù)投資者的投資產(chǎn)品可能存在存續(xù)期到期等現(xiàn)實問題，且長期的運作并不符合財務(wù)投資者的經(jīng)營邏輯，因此財務(wù)投資者寧可收益率少一些，也盡量不參與業(yè)績對賭。
對標(biāo)的公司實際控制人來講，一般是要求其進行對賭的，其愿意對賭一般是基于其仍持有標(biāo)的公司部分股權(quán)或者因換股獲得收購方部分股權(quán)，標(biāo)的公司的經(jīng)營狀況與其自身利益相關(guān)或者仍負責(zé)標(biāo)的公司經(jīng)營。
當(dāng)然，還有一部分人，如果能讓其參與對賭，也有利于標(biāo)的公司業(yè)績實現(xiàn)，這部分人主要是標(biāo)的公司的主要管理團隊和核心技術(shù)人員，一般情況下會以股權(quán)激勵平臺的形式呈現(xiàn)。

還有一種情況，就是上市公司的實際控制人可能也會成為業(yè)績對賭方。
《關(guān)于并購重組業(yè)績補償相關(guān)問題與解答》（2016年1月15日）明確規(guī)定：“交易對方為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人，無論標(biāo)的資產(chǎn)是否為其所有或控制，也無論其參與此次交易是否基于過橋等暫時性安排，上市公司的控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人均應(yīng)以其獲得的股份和現(xiàn)金進行業(yè)績補償。
”很多情況下，為了盡快地鎖定標(biāo)的，走上市公司的流程可能來不及，大股東可能先給墊付資金后，出售給上市公司，可能大股東是出于上市公司的戰(zhàn)略安排角度，也沒有謀利的動機，但是監(jiān)管機構(gòu)無法判斷大股東是否存在利益糾葛，因此，只要標(biāo)的過了大股東的手了，大股東就得負責(zé)。
有時候看起來是有點不太合理，但是關(guān)聯(lián)交易這事真的太容易被轉(zhuǎn)空子了，索性把門閉了，省得大家腦洞大開。

做得比較極致的一個案例是中國天楹收購江蘇德展，江蘇德展是一個平臺公司，其組織了銀團收購了境外的一個標(biāo)的，銀團中最開始發(fā)起人與中國天楹的實際控制人有關(guān)系，在反饋意見后，修訂了方案，南通乾創(chuàng)、嚴圣軍和茅洪菊（實際控制人及其控制的企業(yè)）對標(biāo)的公司的業(yè)績作出了承諾，雖然交易對方中并沒有他們。
這個案例更多地出于實質(zhì)重于形式的原則，就這個案例來講，買這個標(biāo)的起因大概率是實際控制人的想法，也可能也是上市公司的戰(zhàn)略安排，至少肯定不是銀團的想法。

綜上，在辨識哪些應(yīng)當(dāng)是業(yè)績對賭方時，應(yīng)當(dāng)盡量抓住與經(jīng)營密切相關(guān)的人員，并且應(yīng)當(dāng)從實質(zhì)重于形式的角度判斷。
當(dāng)然，也需要花點心思看看其是否具備履約能力。
如果涉及到標(biāo)的公司的股東都是并購基金的，盡量考慮管理層約束機制，或者劣后方作為對賭方。
簡單粗暴的總結(jié)就是誰最得益，誰對標(biāo)的公司最重要，就把誰拉住。

4、參與業(yè)績承諾的股權(quán)比例

對于到底多少人參與對賭才是監(jiān)管機構(gòu)認可的，沒有一個嚴格的標(biāo)準，當(dāng)然在未來收益法的情況下，大股東參與對賭是法律規(guī)定的。
目前來看，參與業(yè)績承諾的交易對方越多、覆蓋交易標(biāo)的估值的比例越高，越容易取得監(jiān)管機構(gòu)認同。
參與業(yè)績對賭的股權(quán)比率跟標(biāo)的公司的股東結(jié)構(gòu)有關(guān)系，有些公司本來股東結(jié)構(gòu)就很分散，導(dǎo)致參與承諾的股比就比較低。
比如，華銘智能收購國政通的案例中，國政通業(yè)績承諾方為陳放、楊寶升、白文舉、李桂琴、付春、夏之民、李楊松、湖州賽創(chuàng)，其在本次交易中合計取得對價占國政通100%股權(quán)總對價的比例為30.85%。
即使那么多人參與，也僅僅只有30.85%。
極端地模擬，如果標(biāo)的公司一分錢不掙，他所能拿到的最大賠償是其支付對價的30.85%。

目前，只有一種情況明確要求對賭比例比低于90%的，就是重組上市。
《上市公司監(jiān)管法律法規(guī)常見問題與解答修訂匯編》（2015年9月18日）規(guī)定：交易對方為上市公司控股股東、實際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人，應(yīng)當(dāng)以其獲得的股份和現(xiàn)金進行業(yè)績補償。
如構(gòu)成借殼上市的，應(yīng)當(dāng)以擬購買資產(chǎn)的價格進行業(yè)績補償?shù)挠嬎?，且股份補償不低于本次交易發(fā)行股份數(shù)量的90%。
業(yè)績補償應(yīng)先以股份補償，不足部分以現(xiàn)金補償。
根據(jù)規(guī)定，重組上市股份補償不得低于90%，那么問題就來了，財務(wù)投資者如果不愿意或者做不到，又該如何是好呢？
當(dāng)然，說服財務(wù)投資者參與對賭，除了對財務(wù)投資者本身是個挑戰(zhàn)外，對其他方肯定是利好。
在財務(wù)投資者做不到的情況下，一般還是大股東來承擔(dān)這個90%的對賭，如果其獲得的股票不足90%，他需要從二級市場購買股票進行賠償，直至達到90%。
比如武漢中商收購居然新零售，構(gòu)成重組上市，參與對賭的交易對方為汪林朋、居然控股、慧鑫達建材，持股比例為64.55%。
其盈利補償約定如下：各方一致同意，若業(yè)績承諾人依據(jù)補償期限內(nèi)截至任一年度末的累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)低于截至當(dāng)年度末累積承諾凈利潤數(shù)需要向武漢中商進行補償，則業(yè)績承諾人應(yīng)當(dāng)以其屆時持有的武漢中商的股份進行補償。
若前述股份不足補償?shù)?，則業(yè)績承諾人應(yīng)以其從二級市場購買或其他合法方式取得的武漢中商的股份進行補償。
當(dāng)股份補償?shù)目倲?shù)達到本次交易發(fā)行的股份總數(shù)的90%后仍需進行補償?shù)?，業(yè)績承諾人可自主選擇采用現(xiàn)金或股份的形式繼續(xù)進行補償，直至覆蓋業(yè)績承諾人應(yīng)補償?shù)娜拷痤~。

總之，從上市公司角度來講，應(yīng)當(dāng)要求參與的對賭的數(shù)量能高則高，一方面有利于過會，另一方面有利于保證上市公司的利益，降低交易失敗的風(fēng)險，即使未達成業(yè)績產(chǎn)生大額的商譽減值，但是至少還能拿些資產(chǎn)回來。

5、業(yè)績補償期間

一般情況下，業(yè)績承諾期為重組實施完畢后的三年，目前市場的大部分業(yè)績承諾期均能夠滿足上述要求，但重組標(biāo)的行業(yè)具有特殊性或交易本身存在特殊性（如跨界收購且標(biāo)的估值PE倍數(shù)很高，需要延長承諾期降低上市公司風(fēng)險；
收購標(biāo)的中的核心資產(chǎn)未來盈利不確定性較強的），一般會延長利潤補償期限。
比如礦業(yè)企業(yè)對賭期就非常長。
鵬欣資源（600490）收購南非奧尼金礦時承諾期為6年。
奧尼金礦預(yù)計于2018年投產(chǎn)，并于2022年達產(chǎn)。
本次交易中業(yè)績承諾期限為2018年-2024年，覆蓋奧尼金礦生產(chǎn)建設(shè)計劃中的投產(chǎn)期第一年至達產(chǎn)期第三年。

就補償期間而言，還有一個概念是累積補償還是分期補償。
一般來講，都是按照每年對是否達成業(yè)績進行測算，測算后即可進行補償，而有一些案例則采用累積補償，比如鵬欣資源（600490）收購南非奧尼金礦案例中，約定：若在承諾期的最后一個會計年度經(jīng)負責(zé)鵬欣資源年度審計工作的會計師事務(wù)所審核的寧波天弘2018年至2024年扣除非經(jīng)常性損益后歸屬母公司所有者的累計凈利潤（以下簡稱“累計實現(xiàn)凈利潤”）低于194,386.08萬元（以下簡稱“累計承諾凈利潤”），則姜照柏、姜雷應(yīng)向鵬欣資源進行補償。

分期補償和累積補償應(yīng)用場景有些不一樣，對礦產(chǎn)類的資產(chǎn)，做累積補償是合理的，因為前期存在投資建設(shè)期，后續(xù)才能達產(chǎn)，但是對一般公司來講，累積補償在審核時，還是壓力比較大的，不是絕對不可以，但是一般不鼓勵。
主要考慮到對上市公司的風(fēng)險比較大，且無法給與補償。

6、補償公式設(shè)計

如何計算賠償額也是直接影響上市公司未來可能獲得賠償具體規(guī)模。
關(guān)于如何賠大致可以分為如下幾種：（1）全額倍數(shù)對賭；
（2）設(shè)定業(yè)績完成比例對應(yīng)不同業(yè)績補償時點及補償方式；
（3）不同身份的交易對方采取不同的對賭方式；
（4）未實現(xiàn)部分利潤絕對額對賭；
（5）不對賭。

（1）全額倍數(shù)對賭

比較通行的全額倍數(shù)對賭公式如下：

當(dāng)年應(yīng)補償金額=【（截至當(dāng)期期末累積承諾凈利潤數(shù)－截至當(dāng)期期末累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)）÷補償期限內(nèi)各年的承諾凈利潤數(shù)總和】
×標(biāo)的股權(quán)的交易價格－已補償金額。
已經(jīng)補償?shù)慕痤~不沖回。

目前大部分案例用的對賭公式，基本就采用上述計算方式，主要考慮到交易價格在收益法估值的情況下，本身就是一個帶倍率的數(shù)據(jù)。

案例：榮科科技收購今創(chuàng)信息70%的股權(quán)

補償金額計算公式如下：

當(dāng)期補償金額=（截至當(dāng)期期末累積承諾凈利潤數(shù)－截至當(dāng)期期末累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)）÷盈利補償期內(nèi)各期承諾凈利潤數(shù)總和×標(biāo)的資產(chǎn)交易價格-累積已補償金額

盈利補償期內(nèi)各期末按照上述方式計算的當(dāng)期應(yīng)補償金額小于等于零時，徐州瀚舉、徐州鴻源、徐州軒潤、徐州東霖及德清博御無需對上市公司進行補償，但之前年度已經(jīng)支付的補償金額不再退回。
盈利補償期間內(nèi)，徐州瀚舉、徐州鴻源、徐州軒潤、徐州東霖及德清博御累計股份及現(xiàn)金補償數(shù)額不超過本次交易中標(biāo)的資產(chǎn)的作價總額。

（2）設(shè)定業(yè)績完成比例對應(yīng)不同業(yè)績補償時點及補償方式

根據(jù)標(biāo)的公司實現(xiàn)利潤的多少，來確定不同的賠償倍率及賠償時間。
當(dāng)標(biāo)的方實現(xiàn)約定利潤時，雖然未達到業(yè)績，可以暫不進行賠償。

案例：星湖科技購買久凌制藥

本次交易的業(yè)績補償主體為交易對方張國良、張鳳、曾昌弟、張玲、賈云峰、方善倫、李遠剛、蔣能超、夏磊、高福元、唐勁、彭相程、簡勇、嚴敏等14名自然人。

1）業(yè)績承諾期間，觸發(fā)即期補償義務(wù)的情形

業(yè)績承諾期間各期，如標(biāo)的公司當(dāng)期實際完成凈利潤低于當(dāng)期承諾凈利潤80%（不含）時，觸發(fā)即期補償義務(wù)，當(dāng)期應(yīng)補償金額為：

如標(biāo)的公司當(dāng)期實際完成凈利潤高于當(dāng)期承諾凈利潤80%（含），但低于當(dāng)期承諾凈利潤的100%（不含）時，當(dāng)期暫不進行補償，待業(yè)績承諾期滿后進行補償。

2）業(yè)績承諾期間屆滿后，觸發(fā)補償義務(wù)的情形

業(yè)績承諾期間屆滿后，業(yè)績承諾方在業(yè)績承諾期最后一期末的補償義務(wù)與應(yīng)補償金額應(yīng)分別根據(jù)如下情形確定：

①如標(biāo)的公司業(yè)績承諾期間累計實際完成凈利潤低于累計承諾凈利潤的100%（不含），但高于累計承諾利潤的90%（含）時，業(yè)績承諾期末應(yīng)補償金額為：截至期末累積承諾凈利潤數(shù)－截至期末累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)－前期累計已補償金額

②如標(biāo)的公司累計實際完成凈利潤低于累計承諾凈利潤的90%（不含），但高于累計承諾利潤的60%（含）時，在業(yè)績承諾期末應(yīng)補償金額為：

③如標(biāo)的公司累計實際完成凈利潤低于累積承諾凈利潤數(shù)的60%（不含）時，在業(yè)績承諾期末應(yīng)補償金額為：

承諾方在業(yè)績承諾期間的累積補償金額以本次交易價格扣減標(biāo)的公司在業(yè)績承諾期間累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)后的金額為上限。

（3）不同身份的交易對方采取不同的對賭方式

案例：延長化建收購北油工程

如業(yè)績補償主體依據(jù)本協(xié)議的約定需進行補償?shù)?，延長集團以本次交易中所獲得的上市公司股份進行補償，劉純權(quán)、畢派克、中派克、北派克優(yōu)先以現(xiàn)金進行補償，現(xiàn)金不足以補償?shù)?，以本次交易取得的截至補償義務(wù)發(fā)生時尚未出售的股份進行補償。

延長集團、畢派克、中派克、北派克各自承擔(dān)的補償義務(wù)總金額（含補償義務(wù)屆滿后減值測試應(yīng)予補償金額）不超過其本次交易所獲得的交易對價，劉純權(quán)承擔(dān)的補償義務(wù)總金額（含補償義務(wù)屆滿后減值測試應(yīng)予補償金額）不超過劉純權(quán)、金石投資、京新盛天本次交易所獲得的總對價。

各業(yè)績補償主體應(yīng)補償金額及股份數(shù)的計算公式如下：

①延長集團

當(dāng)期補償金額=[（截至當(dāng)期期末標(biāo)的公司累積承諾凈利潤數(shù)－截至當(dāng)期期末標(biāo)的公司累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)）÷補償期限內(nèi)各年標(biāo)的公司承諾凈利潤數(shù)總和×注入資產(chǎn)最終交易作價]×54.787%－延長集團累積已補償金額。

當(dāng)期應(yīng)當(dāng)補償股份數(shù)量=當(dāng)期補償金額÷本次交易的每股發(fā)行價格。

②畢派克、中派克、北派克

當(dāng)期補償金額＝（截至當(dāng)期期末累積承諾凈利潤數(shù)－截至當(dāng)期期末累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)）×（畢派克、中派克、北派克各自持有標(biāo)的公司股權(quán)比例）－各自累積已補償金額

當(dāng)期應(yīng)補償股份數(shù)量＝（當(dāng)期補償金額－當(dāng)期現(xiàn)金補償金額）÷本次股份的發(fā)行價格

③劉純權(quán)

當(dāng)期補償金額＝（截至當(dāng)期期末累積承諾凈利潤數(shù)－截至當(dāng)期期末累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)）×31.213%－劉純權(quán)累積已補償金額

當(dāng)期應(yīng)補償股份數(shù)量＝（當(dāng)期補償金額－當(dāng)期現(xiàn)金補償金額）÷本次股份的發(fā)行價格

（4）未實現(xiàn)部分利潤絕對額對賭

對于未實現(xiàn)部分進行絕對值賠償有幾種情況，第一，純粹的絕對值賠償，但是賠償?shù)母采w率有點低，比較難獲得監(jiān)管機構(gòu)的認可，第二，組合式采用絕對值賠償，比如案例3中，部分交易對方采取絕對值賠償；
第三，在滿足一定條件下先采用絕對值賠償，因為賠償金額相對小，對交易對方壓力小一點，到業(yè)績對賭期滿后算統(tǒng)賬。

案例：中國天楹收購江蘇德展

業(yè)績承諾期內(nèi)，南通乾創(chuàng)、嚴圣軍和茅洪菊的業(yè)績補償方式及補償金額應(yīng)按照以下約定計算及實施：

①對于業(yè)績承諾期第一個會計年度而言，若Urbaser截至當(dāng)期期末實際實現(xiàn)凈利潤低于承諾凈利潤，但不低于承諾凈利潤的85%（含本數(shù)），則南通乾創(chuàng)、嚴圣軍、茅洪菊當(dāng)期無需進行補償；
若Urbaser截至當(dāng)期期末實際實現(xiàn)凈利潤低于承諾凈利潤的85%，則當(dāng)期應(yīng)補償金額=（Urbaser截至當(dāng)期期末承諾凈利潤－Urbaser截至當(dāng)期期末實現(xiàn)凈利潤）÷業(yè)績承諾期內(nèi)Urbaser承諾凈利潤總和×標(biāo)的資產(chǎn)的交易價格。

②對于業(yè)績承諾期第二個會計年度而言，若Urbaser截至當(dāng)期期末前兩個會計年度合計實際實現(xiàn)凈利潤低于其合計承諾凈利潤，但不低于合計承諾凈利潤的85%（含本數(shù)），則南通乾創(chuàng)、嚴圣軍、茅洪菊當(dāng)期無需進行補償；
若Urbaser截至當(dāng)期期末合計實際實現(xiàn)凈利潤低于合計承諾凈利潤的85%，則當(dāng)期應(yīng)補償金額=（Urbaser截至當(dāng)期期末合計承諾凈利潤－Urbaser截至當(dāng)期期末合計實現(xiàn)凈利潤）÷業(yè)績承諾期內(nèi)Urbaser承諾凈利潤總和×標(biāo)的資產(chǎn)的交易價格－累計已補償金額。

③對于業(yè)績承諾期第三個會計年度而言，若Urbaser截至當(dāng)期期末業(yè)績承諾期三年內(nèi)合計實際實現(xiàn)凈利潤低于其合計承諾凈利潤，則當(dāng)期應(yīng)補償金額＝（Urbaser截至當(dāng)期期末合計承諾凈利潤－Urbaser截至當(dāng)期期末合計實現(xiàn)凈利潤）÷業(yè)績承諾期內(nèi)Urbaser承諾凈利潤總和×標(biāo)的資產(chǎn)的交易價格－累計已補償金額。

（5）不對賭

不對賭的情況也挺多的，采用資產(chǎn)法的，一般都不進行對賭。
比如前文所說的收購少數(shù)股東權(quán)益，當(dāng)然還有一些收購境外標(biāo)的的境內(nèi)平臺的也是不做對賭的。
中國天楹收購江蘇德展第一稿的方案也是沒有業(yè)績對賭安排的，后續(xù)問詢過程中發(fā)現(xiàn)大股東跟某些交易對方在早期也點關(guān)系，才改變了業(yè)績對賭方案的設(shè)計。
如果沒有關(guān)系，不做業(yè)績對賭，沒有法律障礙。

至于如何來設(shè)計對賭公式，還是要看交易對方的需求及上市公司的期望，各方尋找一個合理的平衡點。

7、業(yè)績補償?shù)闹Ц斗绞?/b>

2015年、2016年是并購高峰期，2017、2018陸續(xù)開始兌現(xiàn)業(yè)績承諾，陸續(xù)發(fā)現(xiàn)一些問題，就賠償來看，陸續(xù)發(fā)生了賠不起，或者無物可賠的問題。
當(dāng)交易對方取得股票時，由于存在鎖定期，無法變現(xiàn)，很多交易對方都去質(zhì)押，但是2017-2019年，股市波動非常大，在急跌或者跌跌不休的情況下，出現(xiàn)很多直接被平倉的情況。
如果標(biāo)的公司業(yè)績再不如預(yù)期，簡直就是雪上加霜。
為了保護上市公司的利益和中小股東的利益，2019年3月22日，證監(jiān)會發(fā)布《關(guān)于業(yè)績承諾方質(zhì)押對價股份的相關(guān)問題與解答》：至于采用何種方式賠償，主要是看對未來市場的預(yù)期及交易對方的風(fēng)險偏好。
證監(jiān)會鼓勵先股票后現(xiàn)金。
目前只有對重組上市有明確要求先股票后現(xiàn)金。
目前尚未有修改文件對此進行修訂，對于其他的重組業(yè)務(wù)，并無嚴格的先后次序，同時對現(xiàn)金和股票比例也是可以在合理范圍內(nèi)進行協(xié)商，一般情況下股票和現(xiàn)金的比例與取得的股票和現(xiàn)金比例基本一致。

“問：對上市公司并購重組業(yè)績承諾方保障業(yè)績補償義務(wù)實現(xiàn)有何要求？

答：上市公司重大資產(chǎn)重組中，交易對方擬就業(yè)績承諾作出股份補償安排的，應(yīng)當(dāng)確保相關(guān)股份能夠切實用于履行補償義務(wù)。
如業(yè)績承諾方擬在承諾期內(nèi)質(zhì)押重組中獲得的、約定用于承擔(dān)業(yè)績補償義務(wù)的股份（以下簡稱對價股份），重組報告書（草案）應(yīng)當(dāng)載明業(yè)績承諾方保障業(yè)績補償實現(xiàn)的具體安排，包括但不限于就以下事項作出承諾：

業(yè)績承諾方保證對價股份優(yōu)先用于履行業(yè)績補償承諾，不通過質(zhì)押股份等方式逃廢補償義務(wù)；
未來質(zhì)押對價股份時，將書面告知質(zhì)權(quán)人根據(jù)業(yè)績補償協(xié)議上述股份具有潛在業(yè)績承諾補償義務(wù)情況，并在質(zhì)押協(xié)議中就相關(guān)股份用于支付業(yè)績補償事項等與質(zhì)權(quán)人作出明確約定。

上市公司發(fā)布股份質(zhì)押公告時，應(yīng)當(dāng)明確披露擬質(zhì)押股份是否負擔(dān)業(yè)績補償義務(wù)，質(zhì)權(quán)人知悉相關(guān)股份具有潛在業(yè)績補償義務(wù)的情況，以及上市公司與質(zhì)權(quán)人就相關(guān)股份在履行業(yè)績補償義務(wù)時處置方式的約定。

獨立財務(wù)顧問應(yīng)就前述事項開展專項核查，并在持續(xù)督導(dǎo)期間督促履行相關(guān)承諾和保障措施。”

簡單講，鼓勵不質(zhì)押，即使去質(zhì)押了，如果發(fā)生賠償情況，可能也要盡量先保證賠償，由此，類似的質(zhì)押業(yè)務(wù)也比較難做了。

8、凈利潤以外的其他指標(biāo)作為承諾考核目標(biāo)

通常設(shè)置該條款的一般為凈利潤之外的較為核心的關(guān)鍵指標(biāo)，如應(yīng)收賬款回收時間和回收率、客戶拓展指標(biāo)以及業(yè)務(wù)市場占比等。

案例1：華銘智能收購國政通

國政通業(yè)績承諾方承諾，國政通2017年度的扣除非經(jīng)常性損益后歸屬于母公司所有者的凈利潤不低于人民幣8,545萬元，2017年度和2018年度扣除非經(jīng)常性損益后歸屬于母公司所有者的凈利潤累積不低于人民幣21,045萬元，2017年度、2018年度和2019年度扣除非經(jīng)常性損益后歸屬于母公司所有者的凈利潤累積不低于人民幣36,670萬元。

如果國政通在2021年12月31日對其截至2019年12月31日經(jīng)審計的應(yīng)收賬款賬面價值（應(yīng)收賬款總額減去已計提壞賬后的余額，含其他應(yīng)收賬款（其中國政通與供應(yīng)商、保證金，國政通與供應(yīng)商、保證金/擔(dān)保金則應(yīng)當(dāng)在前述期間內(nèi)收回，下同）無法完全收回的，則業(yè)績承諾方應(yīng)就屆時未能回收的差額部分向上市公司支付保證金用以擔(dān)保后續(xù)應(yīng)收賬款回收不足對應(yīng)的補償責(zé)任，保證金金額=國政通截至2019年12月31日經(jīng)審計的應(yīng)收賬款賬面價值－國政通截至2021年12月31日對前述應(yīng)收賬款實際回收的金額。

如國政通于2022年1月1日至2022年12月31日期間繼續(xù)收回國政通截至2019年12月31日應(yīng)收賬款的，則上市公司應(yīng)在國政通每次收回前述應(yīng)收賬款（以國政通實際入賬為準）之日起5個工作日內(nèi)，向業(yè)績承諾方退還與國政通所收回賬款等額的保證金。

如國政通在2022年12月31日對截至2019年12月31日經(jīng)審計的應(yīng)收賬款賬面價值仍未能完全回收的，則業(yè)績承諾方應(yīng)就未能回收的差額部分向上市公司支付補償金，補償金金額=國政通截至2019年12月31日經(jīng)審計的的應(yīng)收賬款賬面價值－國政通于2022年12月31日對前述應(yīng)收賬款的實際回收金額，上市公司在尚未退還給業(yè)績承諾方的保證金中直接扣除相應(yīng)金額作為補償金，業(yè)績承諾方無需另行向上市公司支付補償金。

就本協(xié)議約定的保證金支付義務(wù)和補償義務(wù)，業(yè)績承諾方內(nèi)部按照約定的比例承擔(dān)補償責(zé)任，業(yè)績承諾方各方累計補償金額不超過其在本次收購中取得的全部對價，業(yè)績承諾方各自的補償責(zé)任互不連帶。

案例2：鋼研高納購買青島新力通65%股權(quán)

根據(jù)鋼研高納與王興雷等12名自然人及平度新力通簽署的《業(yè)績補償及業(yè)績獎勵協(xié)議》，本次交易的業(yè)績承諾期為2017年、2018年及2019年這3個年度。

（1）經(jīng)營性現(xiàn)金流指標(biāo)

根據(jù)《業(yè)績補償及業(yè)績獎勵協(xié)議》，王興雷等12名自然人及平度新力通承諾在業(yè)績承諾期內(nèi)目標(biāo)公司累積經(jīng)營性現(xiàn)金流凈額不低于業(yè)績承諾期間實際完成凈利潤之和的60%。

上述經(jīng)營性現(xiàn)金流凈額指目標(biāo)公司業(yè)績承諾期每年合并現(xiàn)金流量表中經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額之和+業(yè)績承諾期每年合并資產(chǎn)負債表中新增的應(yīng)收票據(jù)之和-業(yè)績承諾期每年合并資產(chǎn)負債表中新增的應(yīng)付票據(jù)之和。

“新增應(yīng)收票據(jù)”和“新增應(yīng)付票據(jù)”是指業(yè)績承諾期期末（2019年12月31日）目標(biāo)公司合并資產(chǎn)負債表“應(yīng)收票據(jù)”或“應(yīng)付票據(jù)”科目金額相應(yīng)減去報告期期初（2017年1月1日）合并資產(chǎn)負債表“應(yīng)收票據(jù)”或“應(yīng)付票據(jù)”科目金額。

（2）凈利潤指標(biāo)

根據(jù)《業(yè)績補償及業(yè)績獎勵協(xié)議》，王興雷等12名自然人及平度新力通承諾目標(biāo)公司2017年、2018年、2019年凈利潤分別不少于5,000萬元、7,000萬元和9,000萬元。

上述凈利潤指目標(biāo)公司編制且經(jīng)雙方確認的具有證券期貨業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所審計并出具標(biāo)準無保留意見的合并報表中扣除非經(jīng)常性損益后歸屬于母公司股東的凈利潤。

案例3：華誼嘉信收購迪思傳媒100%股權(quán)

交易對方承諾的業(yè)績目標(biāo)如下：

（1）凈利潤指標(biāo)

2014年、2015年和2016年，迪思傳媒扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤分別不低于4,000萬元、4,600萬元和5,290萬元；
且年均復(fù)合利潤增長率不低于15%。

（2）應(yīng)收賬款指標(biāo)

承諾期內(nèi)，各期應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率不低于1.5次/年，應(yīng)收賬款周轉(zhuǎn)率=營業(yè)收入×2÷（年初應(yīng)收賬款余額+年末應(yīng)收賬款余額）。

承諾期內(nèi)，各期應(yīng)收賬款回款率不低于40%，應(yīng)收賬款回款率=當(dāng)期截至12月31日的應(yīng)收賬款于次年7月31日的回款額/當(dāng)期截至12月31日的應(yīng)收賬款余額×100%。

承諾期內(nèi)，各期壞賬率不高于2%，壞賬率=實際發(fā)生的壞賬/當(dāng)年應(yīng)收賬款發(fā)生額×100%。

承諾期屆滿且全部股份解除鎖定前的應(yīng)收賬款回收率不低于85%，應(yīng)收賬款回收率=截至全部股份解除鎖定前一日承諾期內(nèi)各期應(yīng)收賬款回款額/承諾期內(nèi)各期應(yīng)收賬款發(fā)生額之和×100%。

（3）客戶指標(biāo)

承諾期內(nèi)，各期發(fā)生業(yè)務(wù)往來數(shù)量的客戶不少于30家。

承諾期內(nèi)，各期第一大最終客戶毛利占總毛利比重分別不高于50%；
各期前三大最終客戶毛利占總毛利比重分別不高于70%。
毛利指扣除營業(yè)成本后的毛利；
最終客戶是指最終服務(wù)接收方。

承諾期內(nèi)，各期直接客戶貢獻的毛利占總毛利比重不低于50%，直接客戶是指直接與迪思傳媒及其子公司簽約的最終服務(wù)接收方或其關(guān)聯(lián)方。

（4）主營業(yè)務(wù)指標(biāo)

承諾期內(nèi)，各期主營業(yè)務(wù)毛利的80%應(yīng)來源于公共關(guān)系、數(shù)字營銷、活動、展覽、廣告、媒體投放業(yè)務(wù)，主營業(yè)務(wù)毛利＝主營業(yè)務(wù)收入－主營業(yè)務(wù)成本。

（5）凈利潤率指標(biāo)

承諾期內(nèi)，各期凈利潤率不低于5%，凈利潤率=扣非后凈利潤÷營業(yè)收入。
交易各方同意，上述各項承諾業(yè)績指標(biāo)的實際實現(xiàn)數(shù)均不考慮股份支付費用的影響；
除凈利潤指標(biāo)外，其他財務(wù)管理指標(biāo)可在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上進行適當(dāng)調(diào)整。

四、關(guān)于業(yè)績承諾及對賭安排審核關(guān)注重點

雖然業(yè)績承諾及補償安排實質(zhì)為交易對方與上市公司經(jīng)歷市場化博弈的結(jié)果，但監(jiān)管機構(gòu)站在保護中小投資人利益的角度，依然會對約定的市場化協(xié)議當(dāng)中是否存在不合理情形或不對等安排提出質(zhì)疑，匯總市場實務(wù)案例問詢及反饋意見等內(nèi)容，總結(jié)監(jiān)管機構(gòu)的關(guān)注重點如下：

1、交易對方出具的業(yè)績承諾是否不低于評估報告中基于未來收益預(yù)測的凈利潤。

2、業(yè)績補償安排合法合規(guī)性；
僅部分交易對方參與業(yè)績承諾及補償?shù)脑?，是否存在未披露或未完成的、針對其他方的業(yè)績承諾或補償安排；
是否存在糾紛爭議。

3、保證業(yè)績承諾實現(xiàn)擬采取的具體措施及合法合規(guī)性。

4、對于業(yè)績承諾兌現(xiàn)難度較大的，關(guān)注履行保障措施和對相關(guān)方的追償措施。

5、募投項目對標(biāo)的公司業(yè)績承諾實現(xiàn)情況的影響，募集資金投資項目與標(biāo)的公司的業(yè)績是否可以獨立核算。

6、對于標(biāo)的資產(chǎn)在承諾期各期末的減值測試及補償安排；
若未設(shè)置業(yè)績承諾期期末減值安排的，應(yīng)當(dāng)說明原因。

7、對于不具有控制權(quán)的標(biāo)的公司，如何保障業(yè)績承諾。

五、業(yè)績對賭安排變更

《關(guān)于上市公司業(yè)績補償承諾的相關(guān)問題與解答》（2016年6月17日）規(guī)定：上市公司重大資產(chǎn)重組中，重組方的業(yè)績補償承諾是基于其與上市公司簽訂的業(yè)績補償協(xié)議作出的，該承諾是重組方案的重要組成部分，因此，重組方應(yīng)當(dāng)嚴格按照業(yè)績補償協(xié)議履行承諾。
重組方不得適用《上市公司監(jiān)管指引第4號——上市公司實際控制人、股東、關(guān)聯(lián)方、收購人以及上市公司承諾及履行》第五條的規(guī)定，變更其作出的業(yè)績補償承諾。

目前從實操來看，變更業(yè)績承諾在交易所層面是得不到支持的，只有個別情況，比如賠付困難，申請延期支付款項（斯?fàn)柼┳兏鼧?biāo)的公司業(yè)績承諾補償款支付方式（2017年6月8日）），因出售標(biāo)的公司而變更業(yè)績承諾，或者變更業(yè)績承諾補償方式（商贏環(huán)球變更業(yè)績對賭方補償支付方式（臨-2019-105）），但是任何變更還是受到監(jiān)管機構(gòu)各個角度的問詢，總之，目前變更業(yè)績補償這個事項還是紅線，要突破比較難，特別是構(gòu)成重大資產(chǎn)重組的事項。

六、實操建議

1、應(yīng)根據(jù)企業(yè)的實際經(jīng)營情況合理做出業(yè)績承諾

過高或者不符合標(biāo)的企業(yè)經(jīng)營情況及有悖行業(yè)周期和基本情況的業(yè)績承諾，雖然短期內(nèi)能夠換取較大的利益，但對上市公司和標(biāo)的交易對方都存在著較大風(fēng)險：

①大幅的商譽減值會沖減上市公司當(dāng)期利潤，拖累上市公司當(dāng)期業(yè)績；

②不符合實際情況和行業(yè)邏輯的業(yè)績承諾可能引起監(jiān)管關(guān)注，導(dǎo)致無法過會；

③如果業(yè)績承諾無法實現(xiàn)，則不僅上市公司與交易對方對需要對公開致歉，還有可能帶來監(jiān)管機構(gòu)的立案調(diào)查；

④如果觸發(fā)業(yè)績補償，則會影響并購標(biāo)的交易對方作為標(biāo)的企業(yè)管理層的積極性。
給標(biāo)的公司的管理層施加壓力，進而可能使管理層為了滿足對賭協(xié)議采取盲目擴張的行為。

2、區(qū)分不同的業(yè)績承諾方類型，靈活安排業(yè)績承諾方案

根據(jù)相關(guān)法規(guī)要求，明確當(dāng)交易對方為以下三種情況時，業(yè)績承諾及安排需要進行區(qū)分：

①上市公司控股股東盡量避免直接或間接等形式參與標(biāo)的企業(yè)，如過橋收購、提前參股等安排，以免被強制要求進行業(yè)績承諾承擔(dān)不必要的風(fēng)險；
當(dāng)然，如果為了保證控制權(quán)的，另當(dāng)別論。

②收購標(biāo)的為第三方持有，雖然法規(guī)不強制要求交易設(shè)置業(yè)績承諾，但是為了提高過會率、取得監(jiān)管層及上市公司中小股東與廣大投資者的認同，建議增加業(yè)績承諾與補償安排，但是相關(guān)方案設(shè)置可以更為靈活；

③當(dāng)為借殼重組交易時，由于法規(guī)要求強制承諾及補償，因此需要交易對方在重組前與機構(gòu)股東對強制對賭達成一致意見，避免因財務(wù)投資人不愿參與業(yè)績承諾，對借殼重組整體上市方案產(chǎn)生實質(zhì)影響。
或者業(yè)績對賭方能夠準備90%以上股份賠償?shù)哪芰托睦頊蕚洹?br>

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關(guān)于作者：

畢業(yè)于廈門大學(xué)，保薦代表人、中國注冊會計師（CPA）。
證券行業(yè)從業(yè)十余年，目前任職于某證券公司。

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