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追 尋 法 律 適 用 的 精 義
洞 悉 法 律 行 為 的 規(guī) 范 用 邏 輯 和 經(jīng) 驗(yàn) 去 感 知 法 律 生 命 的 溫 度 北京市第三中級人民法院
法定代表人能否與公司建立勞動(dòng)關(guān)系 來源：安風(fēng)德主編《勞動(dòng)爭議案件疑難問題裁判精要》 （一）爭議：法定代表人能否與公司建立勞動(dòng)關(guān)系對于法定代表人是否適用《勞動(dòng)合同法》素來爭議較大。一種觀點(diǎn)認(rèn)為，《勞動(dòng)法》保護(hù)的勞動(dòng)者在公司中處于弱勢地位，故在《勞動(dòng)法》領(lǐng)域以保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益為宗旨，而公司法定代表人在公司中屬于高級管理人員或者控制人，其較于一般勞動(dòng)者實(shí)際是處于強(qiáng)勢地位，將其納入《勞動(dòng)法》中保護(hù)不符合《勞動(dòng)法》的初衷，且關(guān)于公司法定代表人等高級管理人員的聘用任職在我國《公司法》等民商事法律中亦有所規(guī)定。而且法定代表人在勞動(dòng)合同中既作為公司“法定代表人”出現(xiàn)，同時(shí)又作為勞動(dòng)者出現(xiàn)，導(dǎo)致自己跟自己簽合同的情形出現(xiàn)，容易出現(xiàn)法定代表人利用《勞動(dòng)法》保障勞動(dòng)者權(quán)益的相關(guān)規(guī)定抽逃注資、牟取私利的情形。故法定代表人不能與公司建立勞動(dòng)關(guān)系。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，作為法定代表人履行職務(wù)時(shí)是公司行為，盡管他們屬于公司的代表者或管理層，但管理也是一種勞動(dòng)，公司作為獨(dú)立的法人，即使是法定代表人與公司也可以成立勞動(dòng)關(guān)系。還有的觀點(diǎn)認(rèn)為，法定代表人是否可以與公司建立勞動(dòng)關(guān)系不能一概而論，應(yīng)視具體情況具體分析。（二）法定代表人可以與公司建立勞動(dòng)關(guān)系法定代表人是否可以與公司建立勞動(dòng)關(guān)系，筆者持肯定意見。理由如下：1 ．公司作為獨(dú)立的法人與公司的法定代表人分屬不同的主體，法定代表人雖然對外代表公司從事公司行為但不能將二者混同，亦不能以此否認(rèn)二者建立勞動(dòng)關(guān)系的可能性。2 ．是否成立勞動(dòng)關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)不是該勞動(dòng)者是不是法定代表人，而要根據(jù)該人是否符合法律規(guī)定的勞動(dòng)者身份。根據(jù)原國家勞動(dòng)和社會保障部《關(guān)于確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知》第1 條規(guī)定，“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但同時(shí)具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立。（一）用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)；（三）勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分＂。如果公司的法定代表人符合法律規(guī)定的勞動(dòng)者身份，那么該法定代表人即可以與公司成立勞動(dòng)關(guān)系。3 ．根據(jù)原勞動(dòng)部《關(guān)于全面實(shí)行勞動(dòng)合同制的通知》（巳失效）（勞部發(fā)(1994)360 號）的規(guī)定，廠長、經(jīng)理應(yīng)與聘用部門簽訂勞動(dòng)合同。實(shí)行公司制的企業(yè)廠長、經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營管理人員，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司法》相關(guān)經(jīng)理和經(jīng)營管理人員的管理規(guī)定與董事會簽訂勞動(dòng)合同。在原勞動(dòng)部《實(shí)施（勞動(dòng)法〉中有關(guān)勞動(dòng)合同問題的解答》（勞部發(fā)(1995)202 號）對“廠長、經(jīng)理簽訂勞動(dòng)合同的問題”進(jìn)一步明確：”按照勞動(dòng)部勞部發(fā)(1994)360 號文的規(guī)定，廠長、經(jīng)理是由其上級部門聘任（委任）的，應(yīng)與聘任（委任）部門簽訂勞動(dòng)合同。實(shí)行公司制的企業(yè)廠長、經(jīng)理和有關(guān)經(jīng)營管理人員，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國公司法》中有關(guān)經(jīng)理和經(jīng)營管理人員的規(guī)定與董事會簽訂勞動(dòng)合同?！庇纱耍趪泄竞推髽I(yè)中，法定代表人本身是國家公務(wù)人員的身份時(shí)與公司企業(yè)不構(gòu)成勞動(dòng)關(guān)系外，除此之外，公司的法定代表人都可以與公司之間建立勞動(dòng)關(guān)系。4 ．截至目前，我國《勞動(dòng)合同法》和《勞動(dòng)法》中不存在對于公司法定代表人與公司之間的勞動(dòng)關(guān)系持否定性的規(guī)定。（三）法定代表人與公司成立勞動(dòng)關(guān)系的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)承認(rèn)法定代表人可以與公司成立勞動(dòng)關(guān)系并不意味著現(xiàn)實(shí)中法定代表人與公司之間都是勞動(dòng)關(guān)系。因?yàn)榉ǘù砣硕酁楣靖吖堋⒐蓶|或者控制人，不能否定存在與公司建立勞動(dòng)關(guān)系為牟取私利或抽逃出資等損害公司利益的可能，故在確認(rèn)法定代表人與公司之間成立勞動(dòng)關(guān)系上除應(yīng)堅(jiān)持勞動(dòng)關(guān)系認(rèn)定的一般條件外，還應(yīng)當(dāng)滿足以下兩個(gè)條件：勞動(dòng)合同是確認(rèn)勞動(dòng)者與用人單位之間是否成立勞動(dòng)關(guān)系的重要參考依據(jù)。雖然《勞動(dòng)法》領(lǐng)域承認(rèn)事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的存在，即使勞動(dòng)者與用人單位未訂立書面勞動(dòng)合同，法院也可以結(jié)合其他證據(jù)認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系的成立。但是鑒于法定代表人身份的特殊性，書面勞動(dòng)合同中對于用人單位、勞動(dòng)者權(quán)利義務(wù)、用人單位規(guī)章制度、勞動(dòng)報(bào)酬等的規(guī)定亦是判斷法定代表人是否接受公司管理約束的參考，故在判斷是否成立勞動(dòng)關(guān)系上，考察法定代表人與用人單位是否簽訂勞動(dòng)合同顯得尤為必要。法定代表人的職責(zé)一般是代表公司從事公司行為和管理行為，如無勞動(dòng)合同對其職責(zé)的具體約定，較難確認(rèn)其勞動(dòng)者身份。2 ．參與、管理與公司有關(guān)的工作并接受公司的有效管理和約束是否參與公司日常工作，管理或處理與公司有關(guān)的業(yè)務(wù)同時(shí)接受公司有效的管理和約束是判斷法定代表人勞動(dòng)者身份的實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)。現(xiàn)實(shí)中存在以下幾種情況：第一種，法定代表人是公司的控股股東，但是不參與公司的日常工作。其公司的管理運(yùn)作由職業(yè)經(jīng)理人或者其他員工負(fù)責(zé)，此種情況下，即使該法定代表人與公司簽訂了勞動(dòng)合同，可能也不適宜簡單認(rèn)定雙方建立了勞動(dòng)關(guān)系。第二種，法定代表人是公司的控股股東，但其與公司簽訂勞動(dòng)合同并參與到公司的日常工作事務(wù)，并受到公司的有效管理和約束。該控股股東與公司之間亦可建立勞動(dòng)關(guān)系，因?yàn)樵趯?shí)踐中由于受到相關(guān)法律法規(guī)及公司章程、內(nèi)部制度規(guī)定的約束，即使是控股股東也未必能擺脫公司的管理與約束。第三種，在一人公司擔(dān)任法定代表人的自然人股東因缺少受企業(yè)有效管理和約束的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，即使簽訂書面勞動(dòng)合同并負(fù)責(zé)企業(yè)的日常事務(wù)，其是否與企業(yè)建立勞動(dòng)關(guān)系目前亦存在爭議。本案中，趙某不僅與某公司簽訂了勞動(dòng)合同，從雙方往來的函件等證據(jù)中明顯可以判斷出趙某雖為公司的法定代表人，但其受到公司較強(qiáng)的管理約束，并參與了公司的日常事務(wù)之中，故法院認(rèn)定雙方之間存在勞動(dòng)關(guān)系。筆者認(rèn)為，在現(xiàn)行法律框架下不存在對于法定代表人與用人單位之間確立勞動(dòng)關(guān)系持否定性的規(guī)定。確定雙方能夠成立勞動(dòng)關(guān)系的標(biāo)準(zhǔn)核心在于判斷其是否符合《勞動(dòng)法）意義上的勞動(dòng)者身份。但是鑒于法定代表人身份的特殊性，在確定其與用人單位之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系時(shí)應(yīng)進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查、從嚴(yán)掌握，如審查雙方是否簽訂書面勞動(dòng)合同、對其職責(zé)是否有明確規(guī)定，是否參與公司日常工作，管理或處理與公司有關(guān)業(yè)務(wù)的同時(shí)是否接受公司有效的管理和約束。我們的宗旨
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